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虛假安全論文實用13篇

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虛假安全論文

篇1

一、本人所遞交的所有申報材料,都經本人逐頁仔細核實過,

保證所有材料和內容都是真實的、可信的,決無虛假、偽造和剽竊的。

本人所提交的論文、論著,是本人(或與合著人)結合理論研究與專業技術工作實踐取得的研究成果。除文別加以標注引用和參考的內容外,不包含任何其他個人或集體已經發表或撰寫的成果作品。

二、本人申報表中的所在單位核實意見及所蓋單位公章、

檔案所在地公章都是本人人事檔案所屬直接單位,不是掛靠單位、兼職單位。

三、本人這次僅向上海市工程系列計算機技術及應用專業高級專業技術職務任職資格評審委員會申報評審20xx年度高級工程師任職資格,除此之外,沒有在上海市范圍內的其它高評委同時申報評審高級工程師任職資格。

四、本人個人身份屬國家公務員系列 、 事業單位編制 、

企業單位性質 。

以上內容是本人的誠信承諾,如有失實、失信、虛假情況,本人愿意接受上海市工程系列計算機技術及應用專業高級專業技術職務任職資格評審委員會的處理結果,并承擔由此產生各項后果。

承諾人(簽名)

20**年 月 日

安全誠信申報的承諾書范文

本人****(法定代表人),*********************(身份證號),現作出如下承諾:

一、本企業通過深圳市住房和建設局網站(#url#)填報的企業及人員信息內容,以及本次提交的書面材料是真實的。

二、本企業在截至申報之日前一年內沒有發生《建筑業企業資質管理規定》(建設部第159號令)第二十一條以及《廣東省住房和城鄉建設廳關于省外建設工程企業和人員進粵信息備案的管理辦法(試行)》(粵建法[20xx]24號)第九條所規定的行為。

三、本企業承諾在深圳市具有固定的辦公場地(施工總承包企業不少于200平方米;其他企業不少于150平方米);派駐的行政負責人、技術負責人能夠滿足其主項資質等級標準的相關要求。

以上承諾如有虛假,本企業及本人愿意接受建設行政主管部門作出取消信息登記、并在兩年內不接受本企業信息登記的處理決定。

企業法定代表人(簽字): ******(公章)

20**年 月 日

安全誠信申報承諾書怎么寫

本單位鄭重承諾,在申報評審職稱前,將仔細閱讀廣東省人力資源和社會保障廳《關于做好20**年度專業技術資格評審工作的通知》并理解其內容,按要求做到:

認真審查申報人材料的合法性、真實性、完整性和時效性并做好評前公示工作。承諾對申報人報送的材料包括取得的業績成果、論文、職稱外語考試、計算機模塊考試合格證、學歷(學位)證等進行認真審核,對不符合申報條件的材料,說明原因及時退回,并及時告知申報人。

以上承諾,如有失信和弄虛作假,其責任由本單位自負并自覺接受相應的處理。

篇2

    一、名人代言虛假廣告承擔民事責任的爭議

    《食品安全法》第55條規定:“社會團體或者其他組織、個人在虛假廣告中向消費者推薦食品,使消費者的合法權益受到損害的,與食品生產經營者承擔連帶責任”。此外,“正在修訂的《廣告法(修訂送審稿)》已把名人代言行為納入規范范圍,將要承擔連帶責任”。但自《食品安全法》開始實施以來,關于明星代言虛假廣告承擔連帶責任卻一直爭議不斷。

    (一)堅決反對食品代言連帶責任規定一些明星認為,如果明星要承擔連帶責任,那電視臺、新聞媒體、國家質檢等部門也應負連帶責任。因此,他們認為這個規定是片面的、不公正的。如果要明星負責,那所有的質檢部門也應負連帶責任。

    (二)法律責任性質爭議一些學者認為,名人代言虛假廣告應承擔法律責任。但其所侵害的對象是社會公共利益而非具體權利主體利益。而社會公共利益主要由公法而非私法來保護,因此,除少數情節極其惡劣、理應承擔刑事責任的情形,作為廣告代言人的名人主要應承擔行政責任。多數人從產品責任的角度出發,認為應承擔民事責任。

    (三)歸責原則爭議從《食品安全法》第55條規定來看,名人代言虛假食品廣告,不管是否有過錯,都要承擔民事責任,即采納了無過錯責任原則,但一些學者認為應設計為過錯責任更適宜,理由是“代言人的代言行為雖然隱含著一定的危險,但這種危險并不屬于高度危險,因而不適宜納入無過錯責任之下”,而且不符合法律正義等。也有人對無過錯責任持支持意見,認為“對于名人代言食品虛假廣告的侵權責任,《食品安全法》的規定應作為特別規定優先適用”。

    此外,對于名人代言虛假廣告是承擔連帶責任還是按份責任也存在不同的理解。

    二、名人代言虛假廣告承擔民事責任的依據和理由

    一般來看,產品責任首先是產品不合格造成的,但廣告代言人應承擔民事責任仍有其依據。

    (一)名人代言應遵守誠實信用等民法基本原則名人代言廣告,是行使私權。根據我國《民法通則》相關規定,私權的行使要遵守誠實信用原則。誠實信用原則又衍生出公共利益和禁止權利濫用原則。名人代言廣告,應當顧及而不違反社會公共利益,不得以損害他人為目的。廣大消費者的食品安全不僅是公共利益,而且是人類最基本的福祉,名人代言廣告必須維護這類公共利益,不能濫用自己的私權。當名人代言虛假廣告,違反誠實信用原則,自然要承擔相應的民事責任。

    (二)名人代言應履行注意義務名人在消費者心目中有較高的地位和較強的示范效應,基于此,消費者會購買名人代言產品或者產生購買的沖動。也就是說,消費者基于對名人的信賴,購買了產品,名人代言實際上有鼓勵購買,甚至說服購買的實質作用。名人對消費者施加了影響,就應履行一般的注意義務。而“一個行為只要違背了注意義務的一般要求就(已經是不法的)”,就構成了侵權行為,應承擔侵權責任。

    (三)名人代言虛假廣告承擔民事責任源于共同侵權如前所述,名人代言虛假廣告并不能單獨或直接侵犯消費者權益,是與產品制造者、銷售者一起共同侵害消費者權益。共同侵權有意思聯諾說、共同過錯說、關聯共同說、折中說。我國《侵權責任法》并未明確采納哪種學說,但立法者認為“共同”包括共同故意、共同過失、故意與過失相結合。從共同侵權的構成來看,名人代言虛假廣告侵權一般是生產者、銷售者的故意和名人的過失相結合。因果關系上,產品缺陷或質量問題是根本原因,但名人代言很大程度上影響了消費者的選擇,二者也具有相當的因果關系,所以在因果關系上形成了“關聯共同”。違法性和損害自不待言。當然,名人代言虛假廣告不構成共同侵權同樣要承擔責任,后文詳述。

    三、名人代言虛假廣告承擔民事責任的具體探討

    名人代言虛假廣告,造成消費者權益損害,應承擔侵權的民事責任。但在責任的具體認定上仍存在不同看法。

    (一)過錯責任還是無過錯責任從立法來看,2009年初出臺的《食品安全法》第55條規定的是無過錯責任。2009年底出臺的《侵權責任法》明確了“無過錯責任原則”,但侵權責任法關于特殊侵權的規定中并沒有名人代言虛假廣告的內容,那是否就不能適用無過錯責任原則呢?《侵權責任法》第20條規定,“其他法律對侵權責任另有特別規定的,依照其規定”。這就從法律適用上明確了侵權責任法和其他特別法的關系,承認其他特別法的效力。相關立法者也認為,“適用無過錯責任的案件,所適用的是本法或者其他法律關于無過錯責任的具體規定”。據此,名人代言虛假廣告承擔無過錯責任在法律上沒有障礙。

    從法理來看,不少學者否認無過錯責任是一種歸責原則,無過錯責任是與企業發展和保險制度聯系在一起的,代言行為并不具備這樣的基礎,而且按無過錯責任會限制代言人行為選擇的自由,因此過錯責任更合適。然而,不管學術怎么爭論,《侵權責任法》明確了無過錯責任原則,立法者也認為過錯責任和無過錯責任并存是共識。而且,食品安全關系廣大民眾的健康和生命,保護消費者的利益是市場經濟發展的必然趨勢,從產品責任的角度出發,名人代言虛假廣告應承擔無過錯責任。另外,無過錯責任理論之一是“報償責任論”,名人代言虛假廣告一般會獲得巨額報酬,損害消費者權益,承擔責任是理所當然的。也就是說,名人代言虛假廣告承擔無過錯責任是為了免除消費者證明名人有過錯的舉證責任,使作為弱勢群體的消費者更容易獲得賠償。

    同時,無過錯責任并不意味著名人要承擔絕對責任。比如,某些產品缺陷連專業人員或設備都很難檢測,甚至是“國家免檢”產品。名人如果盡到注意義務,可以向法官主張不承擔責任或者減輕責任。

    (二)確立連帶責任的理由如前所述,如果名人代言虛假廣告與產品生產者構成共同侵權,應承擔連帶責任。現實一些情況是名人代言不存在過失,代言只是為產品缺陷侵害消費者權利創造了條件,并不符合共同侵權的構成要件,有學者據此認為不應承擔連帶責任,而是按份責任。

    實際上,共同侵權與連帶責任的適用范圍并不完全重合。“數人承擔連帶責任的原因,除了共同侵權行為外,還有其他一些適用連帶責任的情形”,所以,名人代言虛假廣告不構成共同侵權與承擔連帶責任并不矛盾。事實上,名人代言虛假廣告承擔連帶責任源于共同侵權,但理由并不局限于共同侵權。《食品安全法》并不是傳統民法,而屬于經濟法領域。當前,食品安全問題頻出,嚴重影響老百姓的日常生活,背離社會正義理念,從經濟法社會本位的性格出發,必須要從嚴控制。連帶責任對侵權人來說較為嚴重,但它的制度價值恰恰在于被侵權人更容易得到救濟,更容易得到全額賠償。這契合了市場經濟條件下,切實保護消費者權益的理念。在“報償責任論”的框架下,也表明若名人代言了虛假廣告,既應該承擔民事責任,也有承擔責任的賠償能力,因此應承擔連帶責任。

篇3

瑕疵出資指法律或公司章程對股東出資設定了明確的規制,而股東出資沒有吻合這些規制,股東用以出資的財產或財產權利本身存在瑕疵,或者其他出資行為有瑕疵。

一、股東瑕疵出資的形式

瑕疵出資的形式包括虛假出資、高估價值出資、瑕疵給付等。

(一)虛假出資

虛假出資指公司發起人、股東違反公司法規定未支付相應對價而取得公司股權,其性質為欺詐行為。

我國《公司法》對虛假出資的民事責任未作規定,而是在《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(三)》(以下簡稱《解釋三》)中進行了規定,這是我國公司法制度的一大突破,但是仍有借鑒外國相關法律的空間,如《韓國商法》第305條規定,募集設立股份公司時,須在股份認購書上寫明保管銀行;第318條規定,保管銀行有對其保管金額提交證明書的義務。建立繳納款保管制度,能更好地防范虛假出資。

(二)高估價值出資

高估價值出資,是指以超出物品本身的價值作價出資。

依據《公司法》第27條,對于非貨幣出資的財產不得高估也不得低估財產作價。然而《解釋三》第9條只規定不得以非貨幣財產出資高估作價。

不允許高估是防止資本不實,影響交易安全,因此應當予以干預。《公司法》第27條的立法目的是防止國有資產流失,但若出資財產不是國有財產,出資人自愿將其出資財產以低于實際價值作價出資呢?股東與公司是一種合同關系,即股東依法及時足額繳納出資,以獲得股權作為對價;公司則需賦予其股東資格,允許其享有股東權利,以公司資本充實作為對價。根據契約自由原則,出資人在不違反法律禁止性規定、不損害他人權益的前提下,自愿將其出資財產以低于實際價值作價出資,法律應當準許。

《解釋三》只規定了不得高估作價出資,是否意味著我國公司法制度已允許低估作價出資呢?根據法律位階規則,在解釋法律的過程中,應該嚴格遵守解釋程序和權限,不得與法律相沖突或超越立法,否則解釋無效。《解釋三》將高估和低估價值出資直接解釋為高估價值出資,有縮小解釋之嫌,建議將其在《公司法》中加以體現。

(三)瑕疵給付

瑕疵給付,指股東繳付的現物存在著品質或權利上的瑕疵。瑕疵給付使標的物的所有權處于不確定的狀態,不僅不利于公司進行經營活動,而且可能損害交易相對人的利益,危害交易安全。因此,必須予以糾正和禁止。

關于如何處理瑕疵給付,《公司法》并無規定,而是在《解釋三》第7條作出了權利瑕疵的規定。在該法律關系中,瑕疵給付的股東為無權處分人,而公司為受讓人,若公司為善意,則可以取得該標的物的所有權;反之,則原所有權人有權追回該標的物。《解釋三》的此條規制對公司正常的經營活動和交易安全大有好處,卻忽略了對股東繳付的現物存在著品質瑕疵的規制,易給繳付品質瑕疵標的物的股東以可乘之機。故建議,今后立法加入對股東繳付的現物存在品質瑕疵的規制。

篇4

(一)代言明星基于權利義務對等原則應承擔連帶責任。

明星代言廣告是其吸金的主要來源之一,他們以巨額代言費與廣告主簽訂合同,表面上看由廣告主支付,但此負擔最后還是轉嫁至消費者,基于權利義務對等的原則,法律在認可明星代言人高額收益權利的同時,也應為可能出現的虛假宣傳、產品質量等問題誤導消費者的行為承擔一定的責任。

(二)代言明星與食品生產經營者共同侵權須承擔產品侵權連帶責任。

代言明星因為與廣告商以及生產者或者銷售者之間簽訂的巨額代言費合同顯然不是其承擔連帶責任的法理基礎,因為根據合同之債相對性原則,消費者并非合同當事人,對因產品缺陷所造成的損害應該無法給予損害賠償,而且這也不屬于突破合同相對性原則的情況。那么,基于明星代言依附于買賣合同關系的產品經營者,產品買賣合同能否作為其承擔連帶責任的法律基礎?

筆者認為此時對于非買賣合同的當事人的產品使用人無法以加害給付責任對其賠償,而且代言明星也并非此買賣合同的當事人。有的學者提出,明星廣告涉及的法律關系是合同法律關系,而明星代言的是以其公眾影響力,受大眾愛戴和信賴標識經營者的產品,明星的代言行為與消費者形成默示的保證合同①。可是明星代言合同只是向消費者推薦某種產品,基于其知名度和影響力可能會影響消費者的購買心理,代言明星并沒有對所有不特定的消費者給予一種允諾或保證,也不是對其承擔保證責任的默示,所以筆者認為代言明星承擔連帶責任的法理基礎并不是基于廣告代言合同、產品買賣或者默示保證合同等合同之債。

根據我國侵權法的相關規定,產品生產經營者因產品缺陷而造成消費者損害的應承擔侵權責任,筆者認為明星代言與食品生產經營者之間構成共同侵權更為合理,即因缺陷產品使消費者受損害是基于產品代言、生產者及銷售者行為結合而導致的,產品代言行為依附于缺陷產品的生產經營行為,產品代言有助于生產經營者侵權行為。根據廣告心理學原理,廣告代言人特別是名人在傳播中形成的“暈輪效應、移情效應、示范效應”會在受眾(即廣大消費者)中產生特殊的心理效應,可以使相關產品或服務迅速被消費者所認知,令消費者對產品、服務產生認可,并最終說服其做出決定促成購買行為。②所以,明星代言在某種程度上有利于提高產品的知名度,擴大產品的銷售,對于產品缺陷造成消費者損害的事實中,產品代言行為依附于缺陷產品的生產經營行為,代言明星應與生產經營者承擔共同侵權連帶責任。

根據我國《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條第一款規定,二人以上共同故意或者共同過失致人損害,或者雖無共同故意、共同過失,但其侵害行為直接結合發生同一損害后果的,構成共同侵權,應當依照民法通則第一百三十條規定承擔連帶責任。在實踐中可能出現以下幾種情況:一是生產經營者與廣告代言人明知其食品存在缺陷,仍然故意利用廣告虛假宣傳;二是廣告代言人知道其代言的食品不符合國家食品安全的標準,卻放任其虛假宣傳的后果;三是廣告代言人應當知道,卻沒有履行必要的注意義務,疏忽或者懈怠了解其代言食品的安全性。其中,第一種、第二種屬于主觀關聯共同,第三種為客觀關聯共同,無論是主觀關聯共同或客觀關聯共同,廣告代言人都應與食品生產經營者承擔連帶責任。即使廣告代言人與食品生產經營者間對于所代言的食品質量及廣告的真實性沒有任何的意思聯絡,當他們的行為導致消費者合法權益受損害的結果出現時,仍應承擔連帶責任。

(三)代言明星承擔連帶責任的份額。[ LunWenData.Com]

但是,代言明星的連帶責任的承擔比例不應與食品生產經營者的份額相同,畢竟明星代言并不是造成消費者損害事實的直接原因,食品經營者應對其加害給付行為負主要責任。筆者主張依據代言明星應承擔依其過失大小或者原因力比例承擔相應的責任,即出于保護消費者弱勢利益的價值衡量,消費者有權要求食品經營者、食品生產者或者代言明星中的全體、部分或任何一個人承擔責任,若代言明星清償該產品侵權之債后,有權再向食品經營者、食品生產者予以追償,追償的范圍為超出其應該負擔的依據過失大小或者原因力比例所應承擔的賠償份額。

三、代言明星承擔的連帶責任的構成要件

一旦出現消費者權益受損害的事實,明星是否就一定要承擔相應的責任?通過以上分析可知,《食品安全法》彌補了《廣告法》的缺陷,對明星代言虛假廣告也給予了一定的連帶責任。因為根據我國《廣告法》的規定,承擔虛假廣告的責任主體為廣告主、廣告者、廣告經營者,以及在虛假廣告中推薦商品或服務的社會團體或其他組織,不包括以個人名義的商業廣告虛假宣傳活動(如廣告表演者、代言人),作為代言人的明星的代言虛假廣告行為也沒有予以規制。可是,在實際的明星代言糾紛中,明星承擔責任應符合以下四個構成要件。

明星代言虛假的食品廣告的事實。代言人可以在與廣告主簽訂的書面合同中,約定與廣告主的責任分擔,不要只約定廣告報酬。代言人還要履行一定的“查證”義務,要查看廣告主的營業執照、查驗其各種真實有效的證明文件,通過這些步驟,明星才可以去代言。③我國對明星代言的審查尚為形式審查,根據我國《食品安全法》中有關食品安全風險檢測和評估機制的規定,代言人代言時應盡到查看廣告主的質檢、合格證、衛生許可證等必備證件的義務,如果代言人連這些最基本的義務都未盡到,就需承擔相應的法律責任。

明星代言的為虛假的食品廣告。“虛假廣告”的界定,我國法律沒有明確規定。《廣告法》第3條規定:廣告應當真實、合法;第4條規定,廣告不得含有虛假的內容,不得欺騙和誤導消費者。一般認為,虛假廣告就是對商品或者服務作虛假宣傳的廣告,它的虛假性主要表現是消息虛假、品質虛假、功能虛假、價格虛假、證明材料虛假④。而在明星代言虛假的食品廣告應從兩個方面考慮:一是廣告的內容與食品的質量不符,盡管廣告需要適當的夸張藝術性,當不能與食品質量差距太大或者試圖掩飾其缺陷;二是廣告的內容與代言人的自身情況不符,明星在未親身試驗所代言的食品是否安全的情況下予以推薦。

消費者的合法權益受到損害。此處的損害應是明星代言食品存在缺陷所致,論文格式根據我國《產品質量法》第46條規定,本法所稱缺陷,是指產品存在危及人身、他人財產安全的不合理的危險;產品有保障人體健康和人身財產安全的國家標準行業標準的,是指不符合該標準。食品應符合相應的安全標準的法律規定,而《食品安全法》并未對消費者的合法權益受到的損害予以明確,在產品侵權責任中,損害是指使用缺陷產品所導致的死亡、人身傷害和財產損失以及其他重大損失⑤。在食品領域,應是食品食用人自己在食用不符合國家安全標準的食品而出現的人身或財產損害。

明星代言虛假的食品廣告與消費者合法權益受到損害的事實間存在因果關系。代言明星并不是所有經其代言的食品出現問題就一定要承擔責任。根據我國《反不正當競爭法》第9條規定,經營者不得利用廣告和其他方法,對商品質量、制作成分、功能、用途、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。筆者認為應考慮到虛假廣告是否引人誤解,因為消費者在一定程度上是理性的經濟人,其購買決策可能受到“明星效應”的影響,但是消費者會理性判斷,即使虛假的廣告,消費者也可以不會誤解而去消費。

比如歐洲的明星代言產品的宣傳效果不是很大,不同于美國要求明星代言需“明示擔保”的高要求,歐洲人堅持理性消費的理念和習慣。歐洲人的消費習慣是,如果要買一件大宗物品,首先要做的是上網了解情況,在網上貨比三家,這樣既可知曉商品生產廠家的具體情況,也可了解消費者對其的評價。如果網上沒有,他會設法找朋友了解。⑥根據《反不正當競爭法》的司法解釋第8條可知,人民法院應當根據日常生活經驗、相關公眾一般注意力、發生誤解的事實和被宣傳對象的實際情況等因素,對引人誤解的虛假宣傳行為進行認定。所以,即使名人代言了虛假廣告,但這些虛假廣告以明顯的夸張方式宣傳產品的,不足以造成相關公眾誤解的,那么消費者購買此食品與明星代言該產品就不存在因果關系。因為并不是所有的消費者對某一特定領域的明星予以知曉,而且消費者也會基于理性選擇利益最大的商品。

四、代言明星承擔連帶責任的舉證責任問題

篇5

一、完善立法

(一)建立和諧的廣告法律法規體系

對虛假廣告的治理,依靠的不僅僅是《廣告法》,《醫療廣告管理辦法》、《藥品廣告審查標準》、《醫療器械廣告管理辦法》、《化妝品廣告管理辦法》、《酒類廣告管理辦法》、《煙草廣告管理暫行辦法》、《房地產廣告暫行規定》、《消費者權益保護法》、《反不正當競爭法》、《食品安全法》、《刑法》、《民法》等一系相關法律法規對虛假廣告的治理有著同等的重要作用。因此,建立和諧的廣告“法律群”,使針對虛假廣告的法律監督和處罰更具有操作性。

第一,條款規定相協調。例如:根據《醫療廣告管理辦法》與《廣告法》的調整對象不盡相同,調整《醫療廣告管理辦法》等相關法規使之與《廣告法》協調。例如,在《廣告法》第十四條第四款中規定,藥品、醫療器械廣告不得含有的內容包括:“利用醫藥科研單位、學術機構、醫療機構或者專家、醫生、患者的名義和形象作證明的”;而《醫療廣告管理辦法》第七條第六款的表述則為:“利用患者、衛生技術人員、醫學教育科研機構及人員以及其他社會社團、組織的名義、形象作證明的”。以上兩條都是對醫療廣告的表現形式進行規范的,表述卻不盡相同,法律、法規間的協調性未得到體現。

第二,處罰措施互補。在對虛假廣告進行查處過程中,按照情節不同,應對廣告參與者采取罰款、賠償、拘役、有期徒刑等不同類型的處罰措施。《廣告法》第三十七條規定,“違反本法規定,利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳的,由廣告監督管理機關責令廣告主停止、并以等額廣告費用在相應范圍內公開更正消除影響,并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款;對負有責任的廣告經營者、廣告者沒收廣告費用,并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款;情節嚴重的,依法停止其廣告業務。構成犯罪的,依法追究刑事責任”。從類似條款中可以看出,關于罰款這一類處罰措施的規定是明確的,但經濟賠償以及刑事處罰方面的規定卻十分籠統。在司法實踐中出現兩大難題:第一,由于罰款金額與廣告費掛鉤,而未與違法所得接軌,造成違法成本遠遠低于違法收益的現狀,不高于廣告費用5倍的罰款對犯罪嫌疑人威懾力不足。第二,除罰款外的其它處罰措施由于條文中的規定過于籠統,操作難度過大,造成形同虛設的現狀。因此,立法中需要細化與各類處罰措施相關的條款,使其真正具有可操作性。同時,在司法實踐中加強各類處罰措施的配合使用,才能對虛假廣告參與者起到震懾作用。

(二)明確對虛假廣告的界定

目前,我國現行的廣告法律、法規針對虛假廣告沒有系統而明確的定義,只有少量與之相關的條款分散于各類法律、法規中,導致在實踐中難以對虛假廣告做出認定。因而,司法上對虛假廣告的處理存在較大爭議。只有在相關的廣告法律、法規中明確虛假廣告的定義,才能解決虛假廣告認定難的問題。鑒于此,建議從以下四方面入手對虛假廣告進行系統、明確的界定。

第一,從內容界定,內容不真實的廣告一定是虛假廣告。《廣告法》第四條規定:“廣告不得含有虛假的內容,不得欺騙和誤導消費者”。可見,《廣告法》對廣告內容的真實性提出了明確的要求。但廣告內容應涉及到廣告商品的哪些方面呢?《廣告法》卻未能明確,只是在第九條中規定:“廣告中對商品的性能、產地、用途、質量、價格、生產者、有效期限、允諾或者對服務的內容、形式、質量、價格、允諾有表示的,應當清楚、明白”。從以上條款可以推論出:凡是廣告內容中涉及質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地、價格等相關信息與真實情況不符,虛構信息欺騙或誤導消費者的,均可認定為虛假廣告。

第二,從形式界定,虛假廣告的表現形式多樣,以下幾種形式均可界定為虛假廣告。第一,無中生有,廣告中所宣傳的商品或服務根本不存在。第二,夸大事實,在商品或服務的相關描述中,言過其實。第三,語言模糊,此類廣告的內容可能是真的,但廣告中利用語言技巧使消費者對真實情況產生誤解。第四,編造獲獎信息,在廣告中編造獲獎情況,利用權威機構或組織的肯定和表彰,提高產品知名度及公信力。第五,利用名人虛假宣傳,此種形式可以細分為兩類。一類是利用名人特有的社會地位和影響力進行虛假宣傳;另一類是冒用名人名義或形象進行虛假宣傳。第六,不公正的宣傳,在廣告中通過誹謗、詆毀競爭對手的產品來宣傳自己產品。當然,

虛假廣告的形式還很多,一一列舉存在難度,《廣告法》中可考慮將較典型的形式寫入條文。

第三,從目的性界定,虛假廣告主要以盈利為目的。《廣告法》第二條第二款規定:“本法所稱廣告,是指商品經營者或者服務提供者承擔費用,通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務的商業廣告”。可見,我國現行的《廣告法》所調整的范圍僅限于商業廣告,而對帶有商業目的的公益廣告,科普廣告等并沒有納入其調整范圍之內。因此,在對虛假廣告進行治理時,范圍也被局限于商業廣告,治理其他類型的虛假廣告則是無法可依。近年來,眾多不法分子利用法律上的這一漏洞,大肆進行虛假宣傳。因此,在定義虛假廣告時不應該僅限于商業廣告,凡是以盈利為目的的廣告,哪怕是公益廣告、科普廣告、醫療廣告、招聘廣告都應納入《廣告法》調整范疇。

第四,從后果界定,判斷廣告是否虛假廣告,不要拘泥于廣告的內容本身是否虛假,只要其導致或者足以導致購買者產生與商品或者服務真實情況不相符的錯誤印象,那么它即構成虛假廣告,內容真實但卻引人誤解的廣告同樣屬于法律所規制的虛假廣告。《反不正當競爭法》第九條規定:“經營者不得利用廣告或者其他方法,對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳”。《消費者權益保護法》第十九條規定:“經營者應當向消費者提供有關商品或者服務的真實信息,不得作引人誤解的虛假宣傳”。從以上條款可以看出,只要廣告足以使消費者產生與真實情況不相符的誤解,那么此廣告可認定為虛假廣告。

(三)明確廣告參與者的法律責任

第一,將廣告代言人列入廣告活動參與者。《廣告法》第二條僅僅提到廣告主、廣告經營者、廣告者在中華人民共和國境內從事廣告活動,應遵守《廣告法》。顯然當前的《廣告法》只將以上三類人列為廣告活動參與者。當前,廣告代言人為賺取代言費,不核實廣告商品信息,說假話誤導消費者的事件比比皆是。因此,將廣告代言人納入廣告參與者進行規制確有必要。2010年10月,時任國家工商總局副局長的劉凡曾表示,《廣告法(修訂送審稿)》已報送國務院法制辦,該修訂送審稿將參與廣告代言、證明、推薦的“廣告其他參與者”也列為廣告主體。雖然此修訂稿尚未通過,但至少印證了讓明星、名人承擔代言虛假廣告的相應責任已是立法的大勢所趨。

第二,明確各廣告參與者應盡的義務。廣告主應提供廣告商品的真實信息,不得提供虛假的證明文件或商品信息來誤導消費者,欺騙廣告設計者和廣告者。廣告經營者在設計、制作、廣告時,應按規定查驗相關證明文件,核實廣告內容。廣告者在廣告時,應按規定查驗相關文件,掌握廣告主的真實姓名、地址等,并核實廣告內容。廣告代言人在進行商品代言時,除了查看廣告商品的相關證明文件外,還應保證廣告詞的真實性。

第三,明確廣告參與者應承擔的行政、民事、刑事責任。《廣告法》第37、38條規定了廣告主、廣告經營者、廣告者的相關責任。其中,廣告主的責任很明確,但廣告經營者、廣告者承擔法律責任的前提為明知或應知,即過錯責任。然而在實踐中,很難證明廣告經營者或廣告者是否在主觀上對虛假廣告明知或應知。鑒于此,建議《廣告法》中對廣告經營者、廣告者的歸責條款進行修訂。將廣告經營者和廣告者的責任改為過錯推定責任。只要廣告經營者和廣告者不能證明其制作、的虛假廣告沒有過錯,即應由其承擔相應的法律責任。此外,《廣告法》中還應增加關于廣告代言人法律責任的相關規定。

二、加大監管及執法力度

(一)嚴格執行廣告審批

國家工商行政管理局設有廣告監督管理司,該司的職責包括,“組織、指導監督管理廣告活動;查處虛假廣告等違法行為”。2012年11月,廣告監督管理司了“工商總局關于進一步做好整治虛假廣告工作的通知”。可見,工商行政部門對虛假廣告的治理是重視的,相關的廣告審批制度也是健全的,只需要遵照相關制度,嚴格執法,積極做好事前監督。

(二)加強行業內部的審查制度

中國廣告協會作為國家工商行政管理總局的直屬單位應協助工商行政部門做好行業內部對廣告的審查工作。例如在美國就有很多獨立的非盈利廣告協會通過制定嚴格的廣告規約加強行業自律和監督,倡導廣告誠實化運動。

(三)建立虛假廣告舉報制度

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為了抵制不同的價值觀,圣塔利學院“自絕”于全球最大的市場,這種場景似曾相識。7月27日,美國發行量最大的報紙《今日美國》對此進行了報道,有美國大學的校長在采訪中坦承,在中國開辦類似于圣塔利學院的項目,幾乎就是“搖錢樹”。

但圣塔利還是走了。對中國國內來說,走的只是一個名氣不大脾氣不小的學校,難以引起過多的關注,甚至有人再次套用不久前的那句話來寬慰國人:以退出掩蓋經營的失敗。但在國際層面上,這樁新聞卻層層發酵,其中的得失影響不能小覷。

首當其沖的,當然是中國的學術界。其實,早在國內的風波迭起之前,因為剽竊造假,中國的學術界已經蒙羞。

去年底,國際期刊《晶體學報》(Acta Crystallographica)一次性發現70篇來自中國的造假論文,引起了一片輿論聲討和譴責。不少海外學界人士都直言不諱:和中國學者合作,需三思而行。

不僅學術界,中國的學生可能也要因此付出代價。這也是有前車之鑒的。2001年,美國的教育界發現在中國的申請學生中存在代考、申請論文、虛假推薦信、考試舞弊等造假行為,此后多年,美國各大學校都把懷疑的眼光投向了中國學生。這次的情況,可能又要引起別人的“刮”目相看。

除了學生和教授,全體國人的形象可能也難逃陰影。在英國《經濟學人》雜志的報道中,一位受訪者說:“越來越多關于中國剽竊造假的報道,不僅令人質疑中國科學界的整體可信度,還給中國產品的安全性和信息的真實性都投下了一片疑云。”這樣的評論相當刺耳,但要承認,它并沒有超出普通人的邏輯能力和常識范圍。

無論多么普遍,剽竊造假終究屬于個人行為,而社會輿論的相關反應則是一種文化生態。在近期的社會熱點事件中,從當事人和揭發人的對峙,到社會大眾的爭議和糾結,表明我們正處于一個什么樣的文化生態:一方面是被指證的當事人面對鑿鑿證據或處之泰然,或百般抵賴,一律拒絕認錯道歉,另一方面是支持者的理解和同情,認為成功了就是本事,你奈我何?當然還少不了無所謂的袖手旁觀。

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法律規制名人代言虛假廣告的原因

(一)名人代言虛假廣告的危害性

第一,虛假廣告容易使消費者上當,給消費者造成財產上、人身上或心理上的傷害;第二,損害了播發廣告的媒體形象,導致媒體的公信力下降;第三,給企業的長遠發展埋下隱患,損害企業的經濟和社會利益,同時不利于市場主體之間的公平競爭;第四,打擊了廣告產品所在的行業,導致消費者對整個行業失去信心;第五,對虛假廣告監管的不力,直接影響了消費者對政府的信任,對各級政府威信造成了損害;最后,由于名人效應,名人一旦違背誠實信用原則進行虛假廣告代言活動,不僅僅毀壞了自己的名譽,更重要的是敗壞了社會風氣,導致整個社會的誠信體系受到影響。

(二)用法律手段規制名人代言虛假廣告

在當前我國社會主義的初級階段,消費者的消費心態普遍不成熟,社會主義機制又不健全,僅靠良心、道德、輿論是無法有效遏制名人代言虛假廣告的。由于缺乏法律的制約,有些名人在代言虛假廣告被揭穿后不但拒不認錯,而且依然我行我素。甚至有些名人不僅不為代言虛假廣告慚愧,還把它作為一種特殊的自我炒作方式,而相關法律的缺失無疑更是助長了名人代言虛假廣告的風氣,降低了他們的社會責任感。因此在運用道德手段遏制名人代言虛假廣告的同時,應該使用法律手段明確代言虛假廣告的名人法律責任。唯有如此,才能讓那些唯利是圖的名人們徹底清除利益驅使的隱患反思自我的社會責任。在各種規制名人代言虛假廣告的手段中,法律是最有效的也是最好的手段。

法律規制名人代言虛假廣告的現狀及存在的缺陷

(一)立法現狀

我國規制名人代言虛假廣告的法律規范很少,不系統,不全面,不配套,實踐中缺乏可操作性。

對于名人代言虛假廣告所帶來的法律責任問題,《反不正當競爭法》在第9條里最早對其做出了明確的具體規定,《反不正當競爭法》規定:“經營者不得利用廣告或者其他方法,對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳,廣告的經營者不得在明知或者應知的情況下,、設計、制作、虛假廣告。違反本條規定,工商行政管理部門可以責令停止違法行為,消除影響,可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款”。該法條規定了被侵害的經營者可以請求民事損害賠償,但是卻沒有對民事賠償的責任主體作出具體的規定。

現行《廣告法》則進一步全面地規定了商業廣告行為的規則,其不僅規定了虛假廣告的行政責任,還在第38條明確規定了:“違反本法規定,虛假廣告,欺騙和誤導消費者,使購買商品或者接受服務的消費者的合法權益受到損害的,由廣告主依法承擔民事責任;廣告經營者、廣告者明知或者應知廣告虛假仍設計、制作、的,應當依法承擔連帶責任。廣告經營者、廣告者不能提供廣告主的真實姓名、地址的,應當承擔全部民事責任。社會團體或者其他組織,在虛假廣告中向消費者推薦商品或者服務,使消費者的合法權益受到損害的,應當依法承擔連帶責任”。也就是說,如果虛假廣告,承擔責任的是廣告主、廣告經營者和廣告者,對于廣告代言人仍然沒有明確的規定。

從上述法律尤其是《廣告法》的實證規定來看,我國在對虛假廣告責任主體的認定上,僅局限于廣告主、廣告經營者、廣告者,以及社會團體、其他組織,對虛假廣告的出演者,尤其是對一些具有較高社會知名度的名人,并沒有作出相應的規定,對代言人是否真正參與過功能產品的使用,過程由誰來證明,其使用產品產生的效果由誰來認定,怎么認定,如果存在與代言證言不實的情況代言人應承擔怎樣的法律責任等等都未作明確規定。這便造就了這一領域的“法律真空”,使得對出演虛假廣告的名人進行司法規制陷于一種尷尬境地,實踐中許多法院也以此為由頻繁地駁回當事人的有關訴請。

(二)司法現狀

由于法律規范的不完善,實際上我們很難追究大多數代言人的行政責任。對代言人應負的民事責任,一方面在理論上還存在一些模糊認識,如有人就認為是否相信廣告宣傳,主要是消費者自己的問題。

另一方面,在司法實踐中,法院也沒有相關法律依據,難以處理。到目前為此,很多消費者為了維護自己的權益,了代言虛假廣告的名人,但很遺憾的是無一消費者勝訴。法院大多以《廣告法》的第38條的規定駁回,因此其變成了消費者狀告無門的主要原因。這些法院的理由是:《廣告法》已經規定了虛假廣告中哪類主體需要承擔責任,以及承擔責任的前提和承擔責任的形式,所以名人代言廣告中的名人不管如何在廣告中表演,產生什么樣的效果,他們至多在道義倫理上承擔一定的責任,但是卻不需要承擔法律責任,因為他們不屬于《廣告法》中明確規定的主體。這種解釋在目前名人代言虛假廣告是否承擔民事責任的場合中占據了主要地位。

(三)存在的缺陷

第一,法律規范中對于虛假廣告的責任承擔主體范圍的規定存在一定的缺陷,忽視了個人(尤其是名人),易使代言虛假廣告的名人逃避責任,損害了消費者的合法權益。

第二,對于名人代言虛假廣告的構成要件及其應該承擔的法律責任的類型和形式沒有規定。在規制名人代言虛假廣告的法律責任時,應該明確名人代言虛假廣告承擔法律責任的構成要件,此外現行法律也沒有規定名人代言不是廣告的類型,包括民事責任、行政責任和刑事責任,各項責任的形式或具體內容都沒有規定。

第三,法律規范中缺乏專門規制虛假廣告的內容,既有的一些規定也非常零散,很不全面、系統。法律位階不高,權威性不夠。沒有給虛假廣告代言人造成一定的威懾力,導致虛假廣告代言時有發生。此外,廣告監管權的配置分散,工商行政管理部門、藥品監督部門等都有相應的廣告監管權,實際上是多頭管理,卻又多頭不管。

第四,在肯定代言人應當為虛假宣傳負法律責任的同時,在司法實踐中如何操作仍是一個大問題。有人認為可要求其承擔締約過失責任或一般侵權責任。然而,根據大陸法系民法“合同相對性”理論,在消費者和代言人之間并無合同關系,以締約過失責任加諸代言人比較牽強。而從一般侵權行為理論出發,代言人僅僅作為廣告表演者,追究的是其直接參與者的過錯責任,而且在訴訟過程中必須要證明代言人的主觀過錯及侵權行為與損害結果的因果關系,這在實踐中并不容易。特別是一些名人,他們以雄厚的經濟實力做保障,一般消費者在司法過程中往往很難與其抗衡。這決定了僅依據一般侵權行為理論很難達到保護消費者權益的目的。因此,現行法律缺乏維護消費者權益的舉證規則制度。

法律規制名人代言虛假廣告的對策

(一)完善相關的法律法規并明確虛假廣告代言的責任主體

完善廣告法的相關規定,建立對商業廣告有效管制的法律體系。將虛假廣告納入《廣告法》、《反不正當競爭法》的規制框架,特別是應當彌補現行法律的缺漏,規定包括社會團體、組織以及個人等的連帶責任。建議修改現行《廣告法》,將代言廣告的代言人列為《廣告法》調整的對象。名人的特殊群體作用決定他們也是廣告法律關系中一個組成要素,這個要素的作用就是增加了廣告產品的關注程度。消費者在購買這種產品時,考慮了名人的作用。因此,國家應當考慮將代言虛假廣告的名人列為廣告法律關系的一個主體。作為廣告的受益主體,除廣告主、廣告經營者、廣告者以外,當然包括名人本人。因此,名人作為受益人應當對其行為負責。

(二)明確虛假廣告中代言人承擔法律責任的構成要件和具體內容

我國目前的廣告立法,操作性不強給監督部門的事前監督造成了困難。因此應該盡快規定要求名人承擔民事責任的要件,在明確了名人代言虛假廣告的法律責任的類型后,還需要明確其應承擔責任的具體形式,如賠禮道歉、賠償損失、罰款、警告等多種形式。在確定其承擔法律責任形式時,要根據名人的具體情況而論。如在執行行政罰款時,過低的罰款就起不到應有的威懾作用。建議適當地提高代言虛假廣告的罰款幅度。同時加大執法力度,在廣告法還沒有得到具體完善的階段,只有執法機關加大執法力度,才能消除廣告管理中執法不嚴以及地方保護主義的現象。

(三) 廣告中名人應適用過錯推定原則

法律為追求公平和合理,分擔現代技術應用的特別風險,在一些特殊領域,采取過錯推定歸責原則,以客觀存在的損害推定加害人有過失,在加害人不能舉證排除時,使其對損害負責。在虛假的名人代言廣告中,對于一般消費者,很難舉出名人侵害其權益的過錯證據。為此,在訴訟活動中,實行舉證責任倒置原則,由名人舉證證明自己已盡了相關的注意義務。

(四)加強對廣告業的宏觀管理并強化廣告的審前制度

通過國家對廣告業的宏觀管理,控制廣告經營者的數量,提高其質量。首先,要嚴格審查進入市場的廣告經營者;其次,在借鑒國外先進經驗的基礎上結合我國的具體國情,細化廣告審查標準。廣告前的審查是否科學將直接影響到廣告的真實性。建議進一步修訂《廣告審查標準》(如能由國務院以行政法規的形式通過《廣告審查辦法》則更為理想),其中設專章規定代言廣告的審查,明確代言廣告必須忠實地反映代言人的意見、信賴、發現和親身體驗,不能包含有任何欺騙性的或者不實的表述。對一些關乎人民生命、身體健康安全的產品、服務,如醫療、藥品、醫療器械廣告,除仍然應當維持現有規定外,對以非專業人士代言的,也必須要求有相應的科學依據。

(五)在司法層面

由于完善立法需要一個過程,所以在相關的配套法律規范沒有出臺的情況下,高院可先出臺相關的司法解釋,其他法院在裁判案件時,可根據司法解釋、民法的基本原則進行裁判。一旦規范名人代言虛假廣告的法律規范完善后,法院應該以事實為根據,以法律為準繩的原則,及時準確地進行裁判。

(六)積極推進公益訴訟制度

公益訴訟一般是指任何組織或個人,包括有關國家機關、法人、非法人組織及個人,對違反法律、侵害國家利益或社會公共利益的行為,有權向法院,以追究違法者的法律責任的活動。商家利用名人的社會效應來做虛假廣告,損害了消費者的利益甚至是社會的利益,積極推進公益訴訟不僅可以有效保護消費者的合法權益,更是對名人做虛假廣告行為的遏止。

(七)強化消費者的自我救濟途徑

消費者合法權益在受到損害時,應該有維護自身合法權益的意識,可以采取下列救濟措施:其一,要求名人承擔締約過失責任。當發現名人所推薦產品屬欺騙或誤導而與實際不符時,消費者可請名人承擔締約過失責任;其二,要求名人承擔侵權責任。名人在做虛假廣告時,當其行為符合侵權行為的要件時,可推定名人侵權。當締約過失責任和侵權責任發生重合時,消費者應根據自身在消費過程中所處的不同階段選擇適用以上兩種責任。消費者既可直接名人,一并要求廣告中其他負有責任的主體承擔連帶責任,還可在其他負有責任的主體時,要求名人承擔連帶賠償責任。

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民法中的誠實信用原則最原始的含義是善意,不欺騙,任何一方當事人都要謹慎維護對方的利益,滿足對方的正當期待,給對方提供必需的信息,以誠相待。訴訟中的當事人也有這樣的安全心理的需要,訴訟和社會生活一樣,所有主體都希望對方誠信而行,法院希望當事人誠信的實施訴訟行為,當事人則希望法院誠信審理和裁判。

二、誠實信用原則在民事訴訟法中的適用

民事訴訟中關于誠實信用原則對于不同的訴訟對象有不同的適用內容。下面,我們結合2012年《民事訴訟法》的內容,從訴訟當事人及其他訴訟參與人和法院兩個主體的角度對誠實信用原則的使用加以分析。

(一)對當事人及其他訴訟參與人(包括證人,鑒定人,翻譯人員等)來說,主要包括以下四項規則

一是禁止濫用訴訟權利。法律賦予每個公民一定的權利,同樣,民事訴訟法也賦予每個當事人一定的權利,但是不能保證每項權利的形式都是按照法律所規定的程序進行的。如果一方當事人沒有按照法律的規定并違反了訴訟法所設立的旨意去行使該權利,便構成了“訴訟上的權利濫用”。濫用訴訟權利是指在違反誠實信用原則的情況下,專門以損害對方當事人、第三人或者社會公眾信用利益為目的行使訴訟權利的行為。當事人應當依法善意的行使法律賦予的訴訟權利,不得濫用起訴權、管轄異議權、申請回避權、提出證據等權利,或者不按照規定的程序行使權利,意圖拖延訴訟,或者阻擾訴訟的進行。[2]2012年新修改的《民事訴訟法》在112條規定的惡意訴訟行為,113條規定的惡意串通逃避執行行為以及在第56條第3款規定的第三人撤銷之訴制度中,都對當事人的權利進行了限制。

二是訴訟上的權利失效。所謂權利失效,是指一方當事人由于長時間故意懈怠行使其訴訟權利,長期沒有行使權力的意思表示以及實施相應的訴訟行為,致使對方當事人有充足理由認為期已經不會再行使權利而實施了一定的訴訟行為時,方開始行使該項權利,并導致對方的利益受到損失。[3]為了保護一方當事人的利益,這種行為我們認定為違反誠實信用原則。如2012年《民事訴訟法》第65條規定:“當事人逾期提供證據的,人民法院應當責令其說明理由;拒不說明理由或者理由不成立的,人民法院根據不同情形可以不予采納該證據,或者采納該證據但予以訓誡、罰款。”

三是真實義務陳述。當事人有義務提供真實的陳述,不得在訴訟過程中提供虛假的言論,證據,證人不可以提供虛假證言,翻譯人員不可以提供虛假的翻譯,鑒定人員不可以提供虛假的鑒定意見。對于不真實的材料一律不予以采納,情節嚴重的將依法進行相應的法律制裁。如2012年《民事訴訟法》第111條規定,對于偽造、毀滅重要證據,妨礙人民法院審理案件的,或者以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的,人民法院可以根據情節輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

四是禁反言。即訴訟雙方當事人不可以實施前后相矛盾的訴訟行為,否則不僅會損害對方當事人的利益,同時會影響整個訴訟過程的進行。如果一方當事人在訴訟進行中,先實施了一定的行為,對方當事人對該行為專業提供論文寫作、寫作論文的服務,歡迎光臨dylw.net深信并做出了響應行為,已實施先行行為者不得又做出與先行行為相矛盾的行為,否則法院可以否定后行行為。但是否構成反言第一個要件是當事人有矛盾行為,第二是對方當事人相信了該行為,第三是該反言行為給對方造成了利益上的損害。

(二)當主體為法院時,主要包含以下三項規則

一是對于法院的法官來說,應當遵循誠實信用原則,采取自行回避的義務。對于和自己有利害關系的案件,當事人不了解案情沒有申請回避,法院也沒有指定回避的情況下,法官應主動申請回避,從而保證案件的公正性。

二是禁止濫用審判權。對于在其管轄范圍內的案件,法院必須予以審理。既不能拒絕其管轄范圍內應當審理的案件,也不能越權審理不屬于其管轄范圍內的安家。在適用法律過程中,自由裁量權是其中一個重要的內容。當事人是否違反誠實信用原則的訴訟行為需要法官自由裁量作最后的評判和取舍,因此法官在行使自由裁量權時應該本著善意誠實的心理態度,不可隨心所欲。誠實信用原則作為民事訴訟的基本原則之一具有指導整個訴訟的作用。

三是充分尊重當事人的訴訟地位,不得實施突襲性裁判。突襲性裁判指的是法院在未能使當事人充分利用程序法所提供的攻擊和防御機會的情形下做出的裁判,包括對當事人發現案件真實的突襲、適用法律的突襲和促進訴訟的突襲。突襲性裁判不僅損害了當事人的合法利益,同時影響了裁判公正 ,都違反了誠實信用的原則,所以在訴訟過程中我們應該防止這種情況的發生。

三、誠實信用原則在《民事訴訟法》中相關條例的適用

在2012年新頒布的《民事訴訟法》中,涉及很多以前沒有關注過的條例,筆者將對一些有關于誠實信用原則的發條進行簡單的分析。

(一)增設了公益訴訟制度

由于社會的普遍關注以及近些年來我國法律對其的重視,公益訴訟制度成為了立法內容。在2012年《民事訴訟法》第55條規定:“對污染環境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為,法律規定的機關和有關組織可以向人民法院提起訴訟。”侵害眾多消費者合法權益的行為就是生產者或者銷售者在專業提供論文寫作、寫作論文的服務,歡迎光臨dylw.net違反誠實信用的原則下,對其所生產或者銷售的不合格產品在沒有達到質量標準的前提下進行出售,從而侵害了消費者利益的行為。公益訴訟一直是近些年來的一個熱點話題,所以要求國家在實施這項規定時同時注意將誠實信用原則貫穿其中,發揮其最大價值來維護社會秩序。

(二)防治惡意訴訟

惡意訴訟是指當事人惡意提起訴訟,將訴訟作為一種手段,達到使對方當事人或者案外人受到損害的目的以及其他非法目的。當事人主觀上有惡意,客觀上實施了濫用訴權的行為。對于惡意訴訟行為,不僅增加了法院的辦案負擔,還影響了一方當事人的合法權益,所以我們應當使訴訟參與人雙方遵守誠實信用原則,杜絕虛假訴訟、訴訟欺騙、和訴訟騷擾等惡意訴訟的出現。

四、結語

民事訴訟法是我國法律體系中的一個重要的組成部分,于此同時,誠實信用原則也是法律中一個不可或缺的原則。我們應結合我們的訴訟實際,繼續完善誠實信用原則在我國民事訴訟的制度和理念。

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電子商務安全策略是對企業的核心資產進行全面系統的保護,不斷的更新企業系統的安全防護,找出企業系統的潛在威脅和漏洞,識別,控制,消除存在安全風險的活動。電子商務安全是相對的,不是絕對的,不能認為存在永遠不被攻破的系統,當然無論是何種模式的電子商務網站都要考慮到為了系統安全所要付出的代價和消耗的成本。作為一個安全系統的使用者,必須應該綜合考慮各方因素合理使用電子商務安全策略技術,作為系統的研發設計者,也必須在設計的同時考慮到成本與代價的因素。在這個網絡攻防此消彼長的時代,更應該根據安全問題的不斷出現來檢查,評估和調整相應的安全策略,采用適合當前的技術手段,來達到提升整體安全的目的。電子商務所帶來的巨大商機背后同樣隱藏著日益嚴重的電子商務安全問題,不僅為企業機構帶來了巨大的經濟損失,更使社會經濟的安全受到威脅。 

1 電子商務面臨的安全威脅 

在電子商務運作的大環境中,時時刻刻面臨著安全威脅,這不僅僅設計技術問題,更重要的是管理上的漏洞,而且與人們的行為模式有著密不可分的聯系。電子商務面臨的安全威脅可以分為以下幾類: 

1.1 信息內容被截取竊取 

這一類的威脅發生主要由于信息傳遞過程中加密措施或安全級別不夠,或者通過對互聯網,電話網中信息流量和流向等參數的分析來竊取有用信息。 

1.2 中途篡改信息 

主要破壞信息的完整性,通過更改、刪除、插入等手段對網絡傳輸的信息進行中途篡改,并將篡改后的虛假信息發往接受端。 

1.3 身份假冒 

建立與銷售者服務器名稱相似的假冒服務器、冒充銷售者、建立虛假訂單進行交易。 

1.4 交易抵賴 

比如商家對賣出的商品因價格原因不承認原有交易,購買者因簽訂了訂單卻事后否認。 

1.5同行業者惡意競爭 

同行業者利用購買者名義進行商品交易,暗中了解買賣流程、庫存狀況、物流狀況。 

1.6 電子商務系統安全性被破壞 

不法分子利用非法手段進入系統,改變用戶信息、銷毀訂單信息、生成虛假信息等。 

2 電子商務安全策略原則 

 電子商務安全策略是在現有情況,實現投入的成本與效率之間的平衡,減少電子商務安全所面臨的威脅。據電子商務網絡環境的不同,采用不同的安全技術來制定安全策略。在制定安全策略時應遵循以下總體原則: 

 2.1 共存原則 

是指影響網絡安全的問題是與整個網絡的運作生命周期同時存在,所以在設計安全體系結構時應考慮與網絡安全需求一致。如果不在網站設計開始階段考慮安全對策,等網站建設好后在修改會耗費更大的人力物力。 

2.2 靈活性原則 

安全策略要能隨著網絡性能及安全威脅的變化而變化,要及時的適應系統和修改。 

2.3 風險與代價相互平衡的分析原則 

任何一個網絡,很難達到絕對沒有安全威脅。對一個網絡要進行實際分析,并且對網絡面臨的威脅以及可能遇到的風險要進行定量與定性的綜合分析,制定規范的措施,并確定本系統的安全范疇,使花費在網絡安全的成本與在安全保護下的信息的價值平衡。 

2.4 易使用性原則 

安全策略的實施由人工完成,如果實施過程過于復雜,對于人的要求過高,對本身的安全性也是一種降低。 

2.5 綜合性原則 

一個好的安全策略在設計時往往采用是多種方法綜合應用的結果,以系統工程的觀點,方法分析網絡安全問題,才可能獲得有效可行的措施。 

2.6 多層保護原則 

任何單一的安全保護措施都不是能獨當一面,絕對安全的,應該建立一個多層的互補系統,那么當一層被攻破時,其它保護層仍然可以安全的保護信息。 

3 電子商務安全策略主要技術 

3.1 防火墻技術 

防火墻技術是一種保護本地網絡,并對外部網絡攻擊進行抵制的重要網絡安全技術之一,是提供信息安全服務,實現網絡信息安全的基礎設施。總體可以分為:數據包過濾型防火墻、應用級網關型防火墻、服務型防火墻等幾類。防火墻具有5種基本功能: 

(1)抵擋外部攻擊; 

(2)防止信息泄露; 

(3)控制管理網絡存取和訪問; 

(4)vpn虛擬專用網功能; 

(5)自身抗攻擊能力。 

防火墻的安全策略有兩種情形: 

(1)違背允許的訪問服務都是被禁止的; 

 

 

 

 

 

(2)未被禁止的訪問服務都是被允許的。 

多數防火墻是在兩者之間采取折中策略,在安全的情況之下提高訪問效率。 

3.2 加密技術 

加密技術是對傳輸的信息以某種方法進行偽裝并隱藏其內容,而達到不被第三方所獲取其真實內容的一種方法。在電子商務過程中,采用加密技術將信息隱藏起來,再將隱藏的信息傳輸出去,這樣即使信息在傳輸的過程中被竊取,非法截獲者也無法了解信息內容,進而保證了信息在交換過程中安全性、真實性、能夠有效的為安全策略提供幫助。 

3.3 數字簽名技術 

是指在對文件進行加密的基礎上,為了防止有人對傳輸過程中的文件進行更改破壞以及確定發信人的身份所采取的手段。在電子商務安全中占有特別重要的地位,能夠解決貿易過程中的身份認證、內容完整性、不可抵賴等問題。數字簽名過程:發送方首先將原文通過hash算法生成摘要,并用發送者的私鑰進行加密生成數字簽名發送給接受方,接收方用發送者的公鑰進行解密,得到發送方的報文摘要,最后接收方將收到的原文用hash算法生成其摘要,與發送方的摘要進行比對。 

3.4 數字證書技術 

數字證書是網絡用戶身份信息的一系列數據,由第三方公正機構頒發,以數字證書為依據的信息加密技術可以確保網上傳輸信息的的保密性、完整性和交易的真實性、不可否認性,為電子商務的安全提供保障。標準的數字證書包含:版本號,簽名算法,序列號,頒發者姓名,有效日期,主體公鑰信息,頒發者唯一標識符,主體唯一標示符等內容。一個合理的安全策略離不開數字證書的支持。 

3.5 安全協議技術 

安全協議能夠為交易過程中的信息傳輸提供強而有力的保障。目前通用的為電子商務安全策略提供的協議主要有電子商務支付安全協議、通信安全協議、郵件安全協議三類。用于電子商務的主要安全協議包括:通訊安全的ssl協議(secure socket layer),信用卡安全的set協議(secure electronic transaction),商業貿易安全的超文本傳輸協議(s-http),internetedi電子數據交換協議以及電子郵件安全協議s/mime和pem等。 

4 結論 

在電子商務飛速發展的過程中,電子商務安全所占的比重越發重要。研究電子商務安全策略,意在于減少由電子商務安全威脅帶給人們電子商務交易上的疑慮,以推動電子商務前進的步伐。解除這種疑慮的方法,依賴著安全策略原則的制定和主要技術的不斷開發與完善。 

參考文獻 

[1]田沛. 淺談電子商務安全發展戰略[j]. 知識經濟, 2010, (2). 

[2]如先姑力•阿布都熱西提. 計算機網絡安全對策的研究[j]. 科技信息(學術研究), 2008, (10). 

篇10

一、客觀、公正地評價醫學科學技術的作用,重視醫學科學技術倫理問題隨著科學技術的快速發展,科學技術不斷運用于各個領域。在醫療衛生行業,科學技術越來越顯現出重要作用。一些高新技術不斷應用于疾病的診斷、治療和康復之中,為人類的健康本論文由整理提供帶來了福音。在新的歷史時期,醫學科學技術更深入、更快速地向前發展,對人類社會和人自身的發展產生更加深刻的影響。正如同志于2000年8月21日在第十六屆世界計算機大會開幕式上的講話中所指出:“20世紀,人類取得了輝煌的科技成就。從量子理論、相對論的創立,脫氧核糖核酸雙螺旋結構的發現,信息科學的誕生,到人類基因組序列‘工作框架圖’的繪就,世界科技發生的深刻的革命,社會生產力極大提高。可以預計,21世紀科學技術的進一步發展,特別是信息技術和生命科學的不斷突破,將對世界政治、經濟、文化生活產生更加深刻的影響。”[1]220“以分子生物學為核心的生物工程技術醞釀著新的重大突破,為農業、醫藥和人類健康開辟了全新的前景。”[2]同時,我們還應看到,高新醫學技術的運用也帶來了許多倫理問題,值得我們重視和研究,并采取切實有效的措施,最大限度地降低高新醫學技術的負面影響,充分發揮高新醫學技術在醫療工作中本論文由整理提供的重要作用,為人類的健康服務。2000年8月5日,同志在北戴河會見諾貝爾獎獲得者時的講話中強調:“信息科學和生命科學的發展,提出了涉及人自身尊嚴、健康、遺傳以及生態安全和環境保護等倫理問題。”“在21世紀,科技倫理的問題將越來越突出。”[3]這應引起我們的高度重視。

二、醫學科學技術的發展必須為人類造福歷史經驗證明,科學技術是生產力發展的重要動力,是人類社會進步的重要標志。科學技術的每一次重大突破,都會引起生產力的深刻變革,人類社會的巨大進步。特別是知識經濟時代,科學技術在經濟和社會發展中所起的作用越來越明顯。因此,同志曾多次指出:促進經濟和社會各項事業的發展是科技工作的重要任務,“以知識造福于人民,是科技工作者的光榮責任。”[1]601995年5月26日,他在全國科學技術大會上的講話中指出:“科技工作要始終把經濟建設作為主戰場,把攻克國民經濟發展中迫切本論文由整理提供需要解決的關鍵問題作為主要任務。”[4]“要十分重視解決環境保護、資源合理開發利用、減災防災、人口控制、人民健康等社會發展領域的科技問題,為改善生態環境、提高人民的生活質量和健康水平作出貢獻,促進經濟和社會的持續協調發展。”[1]54防病治病,促進人們的健康是醫學的根本目的。高新醫學技術的運用是實現醫學目的的重要手段,要使高新醫學技術發揮積極作用,必須樹立正確的價值取向。

為了實現這一目標,操作、運用高新醫學技術的醫務人員必須具備為病人服務的崇高品德。因此,應對醫務人員加強醫學道德教育,提高其思想覺悟和道德水平,真正樹立為病人服務的思想,做到以病人為中心,從而有利于醫務人員從病人的利益出發,克服醫學技術主義至上的觀念,更加注重人文關懷,貫徹和落實生物-社會-心理醫學模式。

因此,在發展、運用醫學科學技術過程中,必須始終強調醫學科學技術為人類服務的思想,始終堅持以人為本的原則。“比如,基因工程可能導致基因歧視,網絡技術涉及國家安全、企業經營秘密以及個人隱私權的危險,轉基因食品的安全性和本論文由整理提供基因治療、克隆技術的適用范圍等問題,引起了人們的高度關注。有的國家利用高技術成果提高自己的軍事實力,在世界或地區范圍內謀取霸權,干涉他國內政……科學技術本身難以做到這一點。

在21世紀,科技倫理的問題將越來越突出。核心問題是“科學技術進步應服務于全人類,服務于世界和平、發展與進步的崇高事業,而不能危害人類自身。”[5]2000年5月17日,同志在接受美國《科學》雜志主編埃利斯•魯賓斯坦專訪時的談話中又強調:“生物技術,尤其是對基因的研究,必將給人類帶來福音。”“防止基因歧視、保護個人隱私、貫徹知情選擇和實現公正原則,都是我們十分關注的問題。科學自由的原則一定要堅持,但科學的發展要為人類服務,不能危害人類自身。”[1]1862000年6月28日,在中央思想政治工作會議上同志再次強調:“人類基因組計劃是人類科學史上的偉大科學工程,它對于人類認識自身,推動生命科學、醫學以及制藥產業等的發展,具有極其重要的意義。經過全球科學界的共同努力,人類基因組序列的‘工作框架圖’已經繪就,這是該計劃實施進程中的一個重要里程碑。人類基因組序列是全人類的共同本論文由整理提供財富,應該用來為全人類造福。”[1]

三、尊重醫學科技工作者的勞動成果,保護知識產權醫學科技工作者是發展醫學科技的主導力量,他們為醫學科學技術的發展作出了重大貢獻,其勞動必須得到社會的承認,其人格必須受到人們的尊重,其成果應受到保護

這也是“尊重知識、尊重人才”的具體體現。在這個問題上,同志為我們作出了榜樣,他多次要求對那些在科技方面作出突出貢獻的科學家和技術人員給予精神上和物質上的鼓勵。1991年10月8日,他在農業科學家座談會上的講話中,對一些科學家給予充分肯定。“實踐證明,摩爾根對遺傳學的貢獻是不能否定的。”[1]2910月16日,在授予錢學森同志“國家杰出科學家”榮譽稱號儀式上的講話中,對錢學森在科學研究領域作出的杰出貢獻表示熱烈祝賀,并借此機會向為祖國社會主義建設作出巨大貢獻的廣大科技工作者,表示親切慰問和衷心感謝本論文由整理提供。1996年12月9日,在全國衛生工作會議上的講話中,對建國以來在醫學科技和衛生服務方面作出突出貢獻的代表人物給予高度贊揚。2000年6月28日,在中央思想政治工作會議上的講話中,對為人類基因組序列作出貢獻的科學家給予高度評價。超級秘書網

做好知識產權保護是尊重科技工作者勞動成果的重要舉措,也是科技倫理的一項內容。“技術轉讓和保護知識產權,已成為當今國際經濟技術合作關系中的重要問題……科學技術,總是要同世界各國如切如磋,如琢如磨,才能取得更快更大的進步。”[1]55“建立和完善高尚的科學倫理,尊重并合理保護知識產權,對科學技術的研究和利用實行符合各國人民共同利益的政策引導,是21世紀人們應該注重解決的一個重大問題。”

[1]217加強國際合作是促進科技進步的重要途徑之一。近年來,我國在環境保護、生物工程、基因技術、信息科學等領域加強了國際合作本論文由整理提供,取得了巨大成就。在與國外科學技術的交流中,同志多次強調要堅持相互尊重、平等互利的倫理原則。由于各國基礎、自然環境、人口特征、文化教育狀況等的不同,科技發展的程度差距很大,各有特點,各有優勢,各國應互相學習,共同發展,共同進步。所以,在科技交往過程中,“我們應當充分尊重他人的知識產權,同時又要善于保護自己的知識產權。在相互尊重、平等互利的原則基礎上開展國際合作。

至于遺傳資源問題,中國在1998年6月了《人類遺傳資源管理暫行辦法》,其出發點是在該原則下促進國際合作和交流。中國政府鼓勵中國科學家與國外同行在這一領域進行合作,所限制的只是少數個人和公司以科研名義采集標本從事商業活動。”

[1]186-1872000年10月11日,同志國際工程科技大會上的講話中又重申,在堅持相互尊重、平等互利原則下,搞好科技領域國際合作問題。指出全球氣候變化、大氣和水體污染、土地荒漠化、生物多樣性的保護、因特網上虛假有害信息的防范等問題,都需要通過加強工程科技的國際合作來促進解決。我國將堅定不移地實施可持續發本論文由整理提供展戰略,加強與世界各國的合作,更好地保護中國人民和世界各國人民的生存環境,使我們的子孫后代擁有一個更為美好的發展空間[1]227-228。

四、誠信、求實創新、拼搏奉獻、團結協作,是醫學科學技術發展的內在要求,也是醫學科學研究中必須遵循的道德規范誠信,是科學研究中必須遵循的一個基本道德規范,是科技發展進步的內在保證。誠信,在科技領域,也就是要具備科學精神。而“科學精神的精髓是實事求是。科技工作者應該率先垂范,堅持實事求是的科學精神,加強科學道德建設,克服急于事功的浮躁心態,反對一切弄虛作假行為,努力成為先進文化的實踐者。”

[6]同樣,一個人要想在科學研究中取得一定的成績,必須“要堅持黨的基本路線,大力弘揚愛國主義精神、求實新精神、拼搏奉獻精神、團結協作精神。這四種精神,是我國數代科技工作者崇高品質的結晶,也是科技事業繁榮的重要保證,要作為科技界精神文明建設的重要內容,發揚光大。”

具體來講,“求實是科本論文由整理提供學之本,創新是科技發展的生命力所在。科學研究來不得半點虛假,必須以求實的態度,尊重客觀規律,探索真理,開拓創新……團結協作是社會化生產條件下科學技術研究活動的內在要求。在科學技術工作中,既要倡導學術上百花齊放、百家爭鳴,又要提倡相互尊重,團結合作,取長補短,發揮集體優勢,協同公關。”[1]60-61只有這樣,才能徹底消除科技行業中可能出現的弄虛作等不正之風,科技才能取得更大進步。

參考文獻:

[1].論科學技術[M].北京:中央文獻出版社,2001.

[2].文選(第二卷)[M].北京:人民出版社,2006:236.

篇11

“孩子明年參加自主招生,需要一項專利。署孩子自己的名字,能做嗎?”記者以高中生家長的身份,在某寶網站上咨詢。沒想到,表示能“接單”的店家不少,更有人主動表示,“我們做過上百個這樣的案子”。

“得看著像孩子自己做出來的,現在學校面試時還會考察,不能讓孩子穿幫。”記者進一步咨詢。“可以申請生活用品領域的專利,到時候會把詳細的技術方案發您。”一個店家“很有經驗”地建議。

看記者有點猶豫,對方馬上發來《高中學生申請專利選題方向》,請記者和孩子“參考”。文件題頭寫著“自主招生”,分物理類、工具類、環保類等7個方面,比如物理止血繃帶、教學用黑板、自動收納鉛筆盒……只要付款,指定一項“專利”并提供考生信息,對方就能“一條龍服務”,直到專利證書交到顧客手上。

“證書保真嗎?現在被查出造假不得了。”記者問。“肯定是真的,我們是向國家知識產權局申請的,所有信息都能在網上查到,您可以放心。”對方胸有成竹。

據了解,用作交易的專利主要有轉讓專利、申請專利兩種。前者是將已有專利轉讓到考生名下,后者則是直接用考生姓名來申請,更加“安全”。一位專利公司員工介紹,“即使是轉讓,也可以在網上查詢到,這不違法,都是正常商業行為”。

與專利類似,買版面、發文章也成了自主招生引發的“商機”。“高中生要發表文章,怎么操作?”記者咨詢一個從事論文刊發的商家。“文學類省級刊物,2000字符900元;財經類省級刊物,2500字符1100元。服務費另算。”這位工作人員還頗為“內行”地建議,“文章關鍵得看著真實,不然一看就是別人的,有什么用呢?”

不同于買賣雙方的“心領神會”,一位不愿透露姓名的基層教師告訴記者,自己因為“有點文采”,飽受自主招生之苦。“朋友的孩子想拿作文競賽名次,從而取得自主招生資格,請我作文,還有的讓我以孩子之名發表文章。”這位老師頗為痛心地感慨道:“好好的自主招生政策,為什么總有人想鉆空子?”

一旦查實,取消其高考資格

“招生對象:高中階段獲得專利或者其他具有學科特長、創新潛質和特殊才能并能提供相關證明材料的考生……”這摘自江蘇省某高校的自主招生簡章,放眼全國90所自主招生試點高校,這樣的要求再常見不過。不少高校還提出,“在刊物上發表文章或論文”者優先,并對刊物級別、論文數量、是否第一作者等作出規定。

怎樣判斷一位學生具有學科特長和創新潛質?口說無憑。在學校要求提供的證明材料中,數學、物理、化學等學科競賽,全國青少年科技創新大賽、“明天小小科學家”等大賽,門檻較高,難度較大,再加上獲獎證書真偽一查便知,很難鉆空子。于是,不少人就瞄上了有“操作余地”的發明專利、論文和文學作品。

一個“優秀學生”看起來“高大上”的證明材料,也許僅是金錢交易的結果。本來是“不拘一格降人才”的好政策,因為個別人的“歪腦筋”,敗壞了自主招生的風氣,更給其他考生帶來嚴重的不公平。

4月1日,教育部印發《關于嚴格高校自主招生資格審查和考核工作的通知》(以下簡稱《通知》),從報名條件、材料審查、學校考核、監督制約、懲處造假5個方面提出“五嚴格”,并在自主招生歷史上首次提出“對查實提供虛假申請材料的考生,取消其高考相應資格”。

根據《通知》,對考生提交的發明、專利、論文等申請材料,須要求由考生本人原創,并對其真實性負責;對擬認可的賽事證書,要組織相關專家對賽事的科學性、權威性、規范性、普及性進行認真評估。

針對證書、發明、專利、和造假等違規違紀行為,《通知》要求,堅決斬斷“利益鏈條”。如果考生敢“冒天下之大不韙”,一經查實,不僅要被“通報考生所在地省級招生考試機構”,更會被取消自主招生乃至高考資格;如果學校、單位和個人在自主招生中或協助考生弄虛作假,將被嚴肅處理并追責問責;如果高校在自主招生資格審查和考核中出現嚴重違規違紀現象,將被暫停或取消自主招生資格。

“嚴厲的懲處機制,是‘打假’最有效、最直接的方式。如果造假,就讓這個考生付出慘重代價,這樣才能維護風清氣正的自主招生環境。”西安交通大學副校長鄭慶華表示。

肅清考紀,要煉就“火眼金睛”

“我入圍了一所‘985’大學的自主招生名單,當初腦子一熱自己造了幾張‘獎狀’,現在學校讓提交獎狀原件,我還有救嗎?”去年,高三學生小吳在網上倉皇“求助”。

要求出具證明材料原件,就是高校自主招生應對“作假”的一招。要想肅清招考環境,光靠考生自覺,顯然不可能。在這個過程中,需要高校健全報名材料審查制度,完善考核辦法,煉就一雙“火眼金睛”。

《通知》要求,針對考生提交的證書、發明、專利、論文等申請材料,以及有關學校、單位或專家提供的推薦材料,試點高校要組織校內外專家進行嚴格審核,仔細甄別相關材料的真實性、可信度和考生參與度;在考核環節,組織相關學科專家開展科學、規范的深度考核,重點考核考生是否具備申請材料呈現的學科能力、創新潛能、學術潛質,實際水平是否達到應有的程度。

為了最大限度地壓縮“灰色地帶”,今年,西安交通大學出了“狠招”,其報名條件只開了3個“口子”:全國中學生學科奧林匹克競賽,科創類競賽決賽,高中階段以第一原始產權人獲得國家發明專利者。“前兩項以教育部陽光高考網名單為準,第三項會在國家知識產權局網站上查驗。”西安交通大學招生辦公室主任訾艷陽告訴記者。

篇12

會計信息失真是一個國際性、歷史性的問題,一直是世界會計學、法學界研究的重點課題,也一直是世界各國政府著力解決的重大問題。然而,時至今日,各種各樣的會計信息失真事件仍然困擾著世界各國。目前之所以沒有在會計信息失真的研究與治理方面取得實質的進展,其中的重要原因在于沒有將會計信息失真進行恰當的分類,以及立法的不足,從而無法采取相應的措施分別予以治理。

會計信息是會計規則執行人根據一定的會計規則而生產出來的。若信息是失真的,那它必然與會計信息生產的某個或整個環節相關。高質量會計規則是產生高質量會計信息的基礎,因此,會計信息失真首先與會計規則的質量相關。當然,即使會計規則質量再高,也只有得到執行才能產生高質量的會計信息,故會計信息失真又與會計規則的執行緊密相關。總的來看,會計規則沒有得到有效執行,無外乎以下兩種情形:一是會計規則執行人故意違背會計規則;二是會計執行人由于客觀上的原因在會計規則的執行上存在偏差。據此,筆者將會計信息失真分為規則性失真、違規性失真和行為性失真。

一、會計信息失真的成因

1.會計信息規則性失真

會計信息規則性失真之所以客觀存在,其原因就在于會計規則制定者將自生自發的會計域秩序轉變為會計規則的過程中存在偏差。這種偏差主要是由知識的相對性和人的有限認知理性所造成的。具體地說:會計域秩序是利益相關者以其所投資的資源為依據而進行的利益沖突與協調的結果,它是一種自生自發的秩序,而會計規則是以會計域秩序為基礎的人為制造的秩序。因此,按照會計規則產生的出來會計信息是否具有真實性的特征,就應以它與會計域秩序的一致性為標準。然而,不同時期和不同范圍內的利益相關者存在差異,這兩方面因素便決定會計秩序會因環境的主體的不同而存在差異,即會計信息的真實性具有相對性,這也是會計規則被限定在相對一定時期里實行的原因所在。因此會計信息的真實性是一個動態過程。若要消除會計規則制定中存在的偏差,制定者不僅必須完全把握會計域秩序,而且必須能夠運用會計、法律知識真實地予以表達。但是,對于一個人或一個制定機構來說,他(它)無法完全滿足這兩方面的要求,人們不僅不可能具備尚未在現實中存在的知識,而且也不可能同時具備所有與此相關的已經在現實中存在的會計和法律知識,因此,會計信息規則性失真是客觀存在的,是我們無法回避的重要問題。

2.會計信息違規性失真

會計信息違規性失真的存在由來已久。由于會計信息不僅是利益相關者進行利益分配的依據,同時也是其他利益相關者考核經營者管理業績的依據。從這個角度講,經營者必然存在違背已有會計規則披露虛假會計信息的強烈動機,這種動機便決定了會計信息違規性失真的存在。再者,審計之所以能夠產生并得到不斷發展,其根本原因就在于會計信息違規性失真的存在。也就是說,如果不存在違規性失真,審計就不會產生,更不用說發展。

3.會計信息行為性失真

會計規則能否產生真實的會計信息,不僅取決于會計規則與會計域秩序的一致性以及會計規則執行人對會計規則執行的主觀動機,而且還取決于會計規則執行人的具體執行行為,即會計規則執行人是否能夠完全正確地對會計規則進行實施。這就對會計信息的直接生產者提出了很高的要求。然而,縱觀我國現狀,實在讓人擔憂,會計隊伍不能依法建設,部分行政主管部門、大型企業的法人認人唯親,違規使用財務人員,違法任命會計機構負責人。這就必然存在一些不能很好理解會計規則的執行人,而會計事項的處理則是會計規則執行人根據會計規則的基本要求而運用專業判斷來實現的。這就必然存在錯誤判斷的可能性,這種可能性同樣決定了會計信息行為性失真的存在。

二、當前我國存在的幾點會計法律問題

1.現行有關會計信息失真的法律責任不完善

現行法規中重視行政及刑事的處罰,輕視民事處罰。我國的經濟體制原從計劃經濟中脫胎而來,現有的法規還是體現了較多的計劃經濟色彩,即往往比較重視行政及刑事的法律處罰,而輕視民事法律關系的調節。例如,在《證券法》中,用了很大篇幅描述提供虛假會計信息應承擔的行政責任及刑事責任,僅在第161、202以及207條中簡單地提及提供虛假會計信息的責任人應承擔賠償民事責任,至于什么是虛假會計信息,如何認定虛假會計信息,如何處理這一民事責任,幾乎沒有涉及,這就給具體的司法判決帶來了很大的不確定性。即使在《會計法》中也是只字不提會計問題的民事責任問題。類似的問題,也反映在《公司法》等其他有關的經濟法規中。

2.缺乏對虛假會計信息具體認定的法律規定

盡管在《證券法》、《公司法》以及相關的法規中,已經規定了出具虛假會計信息的有關人員要承擔民事賠償責任,但是,對于如何認定虛假合計信息,往往規定得過于原則與抽象,這就給司法實踐帶來一系列的問題。

第一,由于會計信息的使用者及有關的司法部門一般都是非專業人士,一旦因會計信息問題引起法律沖突,在認定某項會計信息是否虛假時,如法律上沒有明確規定,司法部門往往以最為簡便的方法來判定,這就是以事實作為標準。有關這方面的經驗教訓,已大量發生在與驗資有關的民事糾紛中。

第二,即使法律上已認定一項會計信息是虛假的,但如何來界定這項虛假會計信息的產生是故意還是過失,又是一個法律難題。因為區分故意與過失,在對虛假會計信息的責任人員量刑時,是非常重要的。前者不僅要承擔民事賠償責任,而且要承擔刑事責任,而后者還要在分清程度不同的情況下,確定不同的民事責任。但是,要界定產生虛假會計信息是故意還是過失,即使是專業人士,有時也是難以勝任的。

第三,也就是目前存在的最大問題是:雖然確認了某項會計信息是虛假會計信息,并已認定了虛假會計信息的責任人員,但如何承擔民事賠償責任,應賠償哪項經濟損失,在法律上仍是一個非常模糊的問題。目前司法界對于注冊會計師出具虛假驗資報告的,是以驗資金額的不實部分作為賠償金額,而不是以會計信息使用者使用該虛假會計信息實際受到損失的金額為依據。然而這一規定,并不適用于所有與虛假會計信息有關的法律沖突。如上海貝齡微電子公司的盈利預測報告中,由于有關部門的過失,使得每股盈利0.39元誤登為0.43元,若按照司法解釋中的有關賠償要求,注冊會計師每股僅需賠償0.04元,這對損失了成千上萬元的投資者來說,顯然是不公平的。

3.關于虛假會計信息法律責任分擔問題

由于虛假會計信息會帶來嚴重的社會經濟后果,因此,對制造與公布虛假會計信息的責任人員追究法律責任,特別是民事賠償責任是理所當然的。然而,一項虛假會計信息的披露,從原始憑證開始、直至報表的公布,中間有著非常多的環節,如何確定這些不同環節的法律責任,也是一個非常棘手的問題。

在現有的《公司法》、《證券法》中,都強調了制造虛假會計信息的公司管理部門與財務主管要承擔法律責任,而《注冊會計師法》第42條也強調注冊會計師因過失要對虛假會計信息承擔責任。同時,有關法規也規定了監管部門的失職亦應承擔責任。但是,對同一案件的虛假會計信息責任究竟如何分擔,從未在任何的法規中予以規定。這樣,在司法實踐中,當一項虛假會計信息涉及到多個環節時,司法部門只能采用“非理性無限連帶責任”的判例原則,即誰最有能力承擔經濟賠償,就由誰來承擔責任,這也就是所謂的“深口袋理論”。這一理論的貫徹,從表面上來看起到了符合平衡社會機制的作用,但實際上由于責任與權利不相配比,這種處罰不當已產生了一些不良后果。這樣,就變相地鼓勵那些經濟承擔能力較差的人員去制造虛假會計信息,而將責任轉移到有經濟承擔能力的這一方。

三、解決我國會計法律問題的幾點思考

1.改變我國現行的司法體系,將審計機構的管理部門,獨立于政府序列

長期以來,我國審計監督的主體受被監督的客體所領導,使得其無法客觀、公正、獨立地行使監督職能。這一現象如得不到扭轉,要想解決會計信息失真問題是十分困難的。

2.借鑒國際法務會計經驗,開展我國會計法律問題的規范理論研究

針對普遍存在的會計實務中的法律問題,以會計與法律相結合的一門邊緣學科應運而生,這就是被稱為“法務會計”的一個新會計分支。作為一種學科,它主要處理財務事實與企業違法問題的關系,并運用于法律上的鑒定。歐美各國會計界已開始對法務會計開展了廣泛研究,有關這方面的論文與專著亦層出不窮,世界著名的會計師事務所也對這一問題予以特別的關注,不僅紛紛成立了科研小組,而且還專門設置了法務會計部門,以應付社會的需要。

篇13

保險公司規定被保人在因病住院后的三天內要及時通知保險公司理賠部門,稱為報案。理賠部門在收到報案后核實情況,并告知被保人注意事項。這樣在患者出院后才能及時得到賠付。所以醫務人員有必要在患者住院時提醒其及時與保險公司聯系,以保證將來能夠順利理賠。

3要求患者提供準確病史

商業保險一般規定自投保之日起三個月后生效,這樣就有效地避免了被保人在已獲知病情后的臨時投保,減少保險公司的損失。有個別投保患者為了獲得賠付,在醫務人員詢問病史時,部分隱瞞病史、作虛假陳述,故意提前或推遲發病時間,這就會誤導醫生臨床思維,導致錯誤的診治結果,給醫療工作帶來安全隱患。因此在實際工作中,醫務人員在得知其保險背景后,更要仔細詢問病史,并告知患者隱瞞或虛假陳述病史可能會嚴重影響疾病的診治,給自己造成不良后果。避免由此可能產生的不必要的醫患糾紛或保險糾紛。

4注意合理用藥

在臨床工作中,對商業醫療保險投保患者,一般都按照自費處理。其實在治療用藥方面,保險公司也是有規定的。通常規定在基本醫療保險用藥范圍內賠付。患者在出院后辦理理賠時,都被要求復印醫囑單,保險公司一旦發現有基本醫療保險規定的自費類藥品,一概不予賠付。

5進口材料使用告知

外科病人在治療中可能使用一些進口材料,很多保險公司規定,有國產材料的情況下,如患者選用進口材料,保險公司不予賠付。因此患者住院期間如需用進口材料,醫生應提醒患者就此征詢保險公司意見,減少理賠糾紛。

6住院時間合理

如果被保人投保了住院安心附加險,保險公司會在其住院期間按住院天數每天給予金額不等的補助。因此患者在住院時會要求延長住院時間,醫院往往也樂意這樣做。但是對于明顯違反醫療常規的住院,保險公司往往也不予賠付。因此,醫生一定要根據患者治療的實際情況,嚴格按照疾病的診斷和治療常規控制患者的住院時間,而不能一味遷就病人。

7及時提供病歷

現在保險公司已更改以往抽查住院病歷的做法,而要求每位被保人在理賠時首先提供自己住院病歷的復印件及出院錄。因此患者在出院時醫務人員不僅需要為其書寫出院錄,還應按照病歷書寫規范及病案管理規定的要求,及時完成住院病歷的書寫,盡早送至病案室,供患者復印。

作為基本醫療保險的有利補充,商業醫療保險在老百姓醫療保障中的地位日趨重要,被保人與保險公司的理賠糾紛及由此產生的醫患矛盾也逐日增多。作為臨床工作人員,有必要熟悉商業醫療保險有關知識,減少醫療糾紛,為患者提供優質服務,維護其合法權益

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