引論：我們?yōu)槟砹?3篇商法理念論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時(shí)的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。
篇1
首先，加強(qiáng)社區(qū)文化建設(shè)，實(shí)行親情化管理。
物業(yè)管理是通過人來實(shí)施的，人的思想起著決定性的作用。只有提倡親情化服務(wù)，物業(yè)管理水平才會(huì)邁上一個(gè)新臺(tái)階。物業(yè)管理企業(yè)要把自身的管理服務(wù)工作和發(fā)展社區(qū)文化以及建設(shè)親情小區(qū)密切結(jié)合起來，并把倡導(dǎo)和發(fā)揚(yáng)家庭親情、鄰里親情和社區(qū)親情作為企業(yè)的一項(xiàng)重要工作來抓。這樣做可以使小區(qū)內(nèi)的居民能夠親如一家，互相關(guān)心和幫助，讓居民住得溫馨，將十分有利于搞好其它各項(xiàng)物業(yè)管理工作。一些優(yōu)秀的物管企業(yè)通過優(yōu)秀的管理與服務(wù)，致力改善和提高物業(yè)的功能、檔次和人性化，進(jìn)而推動(dòng)物業(yè)的升值。在這里，物業(yè)管理公司不僅僅只是一個(gè)看家護(hù)院、種花養(yǎng)草、掃地除塵、修修補(bǔ)補(bǔ)的公司，而是一個(gè)為開發(fā)商、社會(huì)、行業(yè)、業(yè)主、員工及各方利益者創(chuàng)造價(jià)值的組織。
第二，早期介入，全程顧問。
物業(yè)管理公司通過項(xiàng)目管理對各小區(qū)物業(yè)進(jìn)行管理，項(xiàng)目組可同時(shí)接管幾個(gè)小區(qū)或者商用樓的物業(yè)管理工作，從而可以提高效率，并加快高級物管人才的培養(yǎng)。
項(xiàng)目組應(yīng)早在房屋設(shè)計(jì)、建筑及銷售階段就開始介入工作，參與項(xiàng)目的選址、目標(biāo)市場定位、銷售方式等全過程?？陀^地從使用者及管理者的角度去了解有關(guān)樓盤設(shè)計(jì)、布局、設(shè)施及建筑材料等方面的情況，并提出專業(yè)性意見及建議，避免因設(shè)計(jì)或用料差誤造成的不必要的管理開支及維修上的困難。如在開發(fā)的規(guī)劃設(shè)計(jì)階段，利用物業(yè)管理的豐富經(jīng)驗(yàn)與專業(yè)知識(shí)，對規(guī)劃設(shè)計(jì)提出中肯合理的修改意見，使小區(qū)的規(guī)劃設(shè)計(jì)更完美，更人性化，這樣既可以避免商銷售時(shí)的亂承諾，也可以保證小區(qū)住宅開發(fā)時(shí)的規(guī)劃。在物業(yè)交付使用后，又針對不同結(jié)構(gòu)、不同設(shè)計(jì)、不同情況的物業(yè)，分別制定不同的維修方案，組織不同的維修施工，對工程質(zhì)量、工程成本和進(jìn)度進(jìn)行專業(yè)、有效的控制管理，減少維修費(fèi)用，縮短維修周期，免除開發(fā)商、業(yè)主的后顧之憂，開發(fā)商也因此有了更好的品牌形象，能夠騰出更多的時(shí)間與精力去開發(fā)下一個(gè)樓盤。這樣，可避免物業(yè)公司每天被無數(shù)的維修電話困擾的情形，也提高了目標(biāo)顧客的滿意度，提高了顧客對物業(yè)公司的滿意度，從而提高了房地產(chǎn)公司的顧客滿意度。
三，重視前期預(yù)防和實(shí)時(shí)維修。
從企業(yè)長期發(fā)展的角度來看,物管公司提供前期管理，能確保樓宇素質(zhì)和功能在落成后符合市場需要,從而有助于提高房地產(chǎn)發(fā)展商的企業(yè)形象。
在維修保養(yǎng)上，應(yīng)做好預(yù)防性的維修和保養(yǎng)。如果只在樓房及其設(shè)備出現(xiàn)故障時(shí)才維修，容易加速磨損并導(dǎo)致日久失修。這樣不僅會(huì)給業(yè)主的日常生活帶來不便，更會(huì)給物業(yè)管理公司帶來經(jīng)濟(jì)上的損失。所以，物業(yè)管理公司應(yīng)該在進(jìn)入管理之初就草擬計(jì)劃，并進(jìn)行定期保養(yǎng)，減低出現(xiàn)故障的可能性，從而延長樓房的使用壽命。從長遠(yuǎn)來說，花小錢省大錢，更能達(dá)到節(jié)省開支的目的。
第四，因地制宜開創(chuàng)物管新模式。
針對有效需求的服務(wù)策劃能力和服務(wù)實(shí)施能力，不斷策劃修正或推出新的個(gè)性化服務(wù)項(xiàng)目，創(chuàng)立個(gè)性化管理服務(wù)新模式。
在物業(yè)管理發(fā)展比較迅速的深圳，幾乎每一家品牌物業(yè)管理企業(yè)都有自己獨(dú)特的模式。深圳物管通過吸引和借鑒國內(nèi)外同行先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，運(yùn)用創(chuàng)造性思維和規(guī)范化管理，堅(jiān)持以顧客和市場為導(dǎo)向，不斷探索創(chuàng)新了物業(yè)管理的模式與方法，為行業(yè)的規(guī)范發(fā)展做出了有益的探索，并取得了社會(huì)及同行的認(rèn)可，同時(shí)也保持了企業(yè)在全國市場持續(xù)的競爭力。最為重要的是，深圳物管企業(yè)在服務(wù)內(nèi)地物業(yè)時(shí)，并沒有簡單地不顧各地的差異性，而是高度重視當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)水平、文化習(xí)俗、市場及行業(yè)發(fā)育狀況等多種因素，創(chuàng)造性地發(fā)展物業(yè)管理模式，致力于物業(yè)管理模式的本土化，避免了水土不服的情況發(fā)生。
第五，從事專業(yè)化管理。
專業(yè)化要求物業(yè)管理公司要有專門的組織機(jī)構(gòu)，有專門的人員配備，有專業(yè)工具配備。最重要的是應(yīng)聘請專業(yè)公司從事專業(yè)工作，如保安、綠化、保潔、供暖、維修等，物業(yè)公司主要從事經(jīng)營、管理、考核工作。在此方面我們還有較大差距，有的公司雖然成立了專業(yè)公司，但由于未能完全擺脫老體制的影響，人工費(fèi)就占了總費(fèi)用的大半。這樣的專業(yè)公司不要說參與社會(huì)的競爭，就連生存都困難。還有一些小公司，為了節(jié)省人力，一人多崗，什么都干，什么都不精，結(jié)果是管理水平非常低。
篇2
在我國城市化進(jìn)程及城市空間擴(kuò)展進(jìn)入高速發(fā)展時(shí)期的同時(shí)，我國汽車工業(yè)的發(fā)展也進(jìn)入了前所未有的“黃金時(shí)期”。居民人均收入大幅提高，導(dǎo)致近年來城市機(jī)動(dòng)車數(shù)量快速增加并呈現(xiàn)出加速發(fā)展的趨勢。作為城市人口密集的發(fā)展中國家，積極發(fā)展公共交通是解決土地資源匱乏、道路面積率相對較低、城市交通污染嚴(yán)重等一系列城市交通問題的最佳選擇。于是，各城市試圖大力發(fā)展公交，推崇公交優(yōu)先政策，但效果不盡如人意。公共交通的吸引力不強(qiáng)，最主要的癥結(jié)之一在于忽視了公共交通最重要的理念——服務(wù)全體公眾。多年以來，改善公共交通條件的探討比較注重于如何降低居民出行經(jīng)濟(jì)成本，以增加公共交通的吸引力。過于強(qiáng)調(diào)出行成本往往導(dǎo)致公共交通乘坐的舒適性下降，從而逐漸成為工薪階層和低收入人群不得已的選擇。因此，有必要增強(qiáng)公交出行的舒適性和便捷性，“以人文本”、以全體公眾為本，為所有人服務(wù)，而絕不僅僅針對普通百姓或者低收入者；有必要全方位建設(shè)更具吸引力的公共交通系統(tǒng)，使公共交通具備真正的公共理念。
一、我國公共交通的現(xiàn)狀分析
從我國的實(shí)際情況來看，據(jù)國家統(tǒng)計(jì)局統(tǒng)計(jì)公報(bào)，截至2005年底，全國民用汽車保有量達(dá)到4329萬輛，其中，私人汽車保有量達(dá)2365萬輛[1]，比2000年的1608萬輛增長了1.6倍?？傮w而言，受經(jīng)濟(jì)增長推動(dòng)，隨著城鎮(zhèn)居民家庭收入的逐步提高，我國機(jī)動(dòng)化將很快由導(dǎo)入期(指標(biāo)為20輛/千人)步入普及期(指標(biāo)為200輛/千人，相當(dāng)于新加坡現(xiàn)有水平，美國1915年為20輛/千人，普及時(shí)間僅為14年)。這種趨勢的合力影響是巨大的，二戰(zhàn)后美國經(jīng)歷的“小汽車導(dǎo)向”的土地增長模式對城市環(huán)境的影響引起了今人深刻的反思，前車之鑒應(yīng)當(dāng)引起我國足夠的重視。
由于我國城市空間資源有限，不可能無限持續(xù)擴(kuò)展以滿足潛在的小汽車交通需求，城市生活本身對交通便利的要求必將受到交通擁擠的空間制約。因此，要保持和促進(jìn)城市經(jīng)濟(jì)發(fā)展并避免產(chǎn)生環(huán)境和社會(huì)等方面的副作用，正確的方法是鼓勵(lì)人們盡量采用較少占用空間資源的運(yùn)輸方式，保障公共交通出行的主體地位。
所謂公共交通占主體，其承擔(dān)的出行比例至少在40%以上，這時(shí)的城市道路利用率最高，污染最少。而我國大城市目前公交承擔(dān)的客流比重一般在10%～20%，現(xiàn)實(shí)與需要差距甚遠(yuǎn)，而且主要是服務(wù)于中低收入家庭的交通出行，缺乏高效性、便捷性、舒適性，是人們由于經(jīng)濟(jì)條件等原因?qū)Τ鞘谐鲂械囊环N迫不得已的選擇。對部分城市居民出行情況的調(diào)查表明，公交吸引力不大的原因主要是不方便、不準(zhǔn)時(shí)、不舒適，其比例達(dá)到90%以上，而票價(jià)等原因只占5%。80年代中期開始，大城市的公共汽車交通相繼萎縮，從運(yùn)營效率到經(jīng)營管理，從服務(wù)水平到經(jīng)濟(jì)效益都出現(xiàn)了全面的衰退。1978～1995年的17年間，全國公交車輛和線路長度分別增長了2.5倍和2.8倍，公交車輛達(dá)到0.62輛/千人，但公交車輛的運(yùn)營速度由12～14km/h下降到5～10km/h，新增的運(yùn)力被運(yùn)輸效率下降所抵消。90年代初，公共汽車在居民出行交通結(jié)構(gòu)中，多數(shù)大城市從原來30%下降到10%以下[2]，其原因是“優(yōu)先發(fā)展公共交通”的方針沒有真正落實(shí)到實(shí)處，公交普遍存在非人性化、換乘不便、出行時(shí)間長、覆蓋面窄等問題。公共汽車在整個(gè)城市交通客運(yùn)量中的比重越來越小?？梢?，提高公交吸引力就是要提高公共交通的方便性、準(zhǔn)時(shí)性和舒適性，即運(yùn)行方面的高技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)以及高質(zhì)量的服務(wù)水平，高質(zhì)量的乘車環(huán)境，高水準(zhǔn)的乘客素質(zhì)等。
二、國外公共交通的經(jīng)驗(yàn)借鑒
近幾十年來各國在應(yīng)對城市交通問題時(shí)采取的公共交通對策成為發(fā)展城市交通的有效途徑，不少國家出臺(tái)了專門的城市公共交通法規(guī)。在歐美，大城市都建有完善的公共交通設(shè)施，形成了以軌道交通為主、多種交通方式相互補(bǔ)充的公共交通系統(tǒng)，各種方式分工明確、聯(lián)結(jié)緊密、換乘方便，構(gòu)成了高效率的網(wǎng)絡(luò)體系。日本的國土資源狀況決定了其人口的高度城市化，其城市人口的密集程度居世界前列，但是發(fā)達(dá)的日本公共交通成功、高效地解決了交通問題。公共交通以其方便、便捷的特點(diǎn)成為國外許多城市交通的有生力量。其中巴西的庫里蒂巴市就是一個(gè)成功利用公交系統(tǒng)的典范[3]。
庫里蒂巴市是巴西巴拉那州州府，被譽(yù)為全世界公共汽車快速交通技術(shù)應(yīng)用最成功的城市。庫市地處巴拉那高原，市區(qū)面積為432km2，人口160萬。1980年，庫市一體化公交網(wǎng)正式啟用。庫市的公交網(wǎng)包括快速線、直達(dá)線、小區(qū)間聯(lián)線和輸送線(把各小站的乘客集中輸送到網(wǎng)內(nèi))以及樞紐站。為區(qū)別各種車輛的不同功能，分別涂以不同顏色，并以不同的運(yùn)載能力和速度運(yùn)行。在公交網(wǎng)內(nèi)，乘客可使用其他線路而不需要再次或多次購票。別具特色的管道式車站上下客體系是庫市的標(biāo)志，管道車站入口處建有殘疾人車專用升降梯，汽車進(jìn)站后，液壓機(jī)將車站與汽車的連接平臺(tái)板升起來，使得上下車更加快捷和安全，城市公共汽車停車時(shí)間大大縮短。與運(yùn)行在一般城市街道上的公共汽車相比，快速城市公共汽車每小時(shí)運(yùn)送乘客量要多2倍，而且這樣的公共交通系統(tǒng)比城市有軌電車和城市地下鐵道交通系統(tǒng)的建設(shè)便宜得多，不利影響也小得多。
日本東京是約有1200萬人口的國際大都市，面積比北京小得多，只有北京的1/8，汽車擁有量約550萬輛，每100人中擁有汽車54輛，但每10個(gè)有車的人里只有1個(gè)人乘小汽車上下班。為緩解交通超負(fù)荷現(xiàn)象，多年來東京都和日本其他地區(qū)一直以大力發(fā)展軌道公共交通為突破口。由“電車”和地鐵組成的星羅棋布的電氣化軌道交通網(wǎng)由于載客量大，方便快捷，目前已成為東京人最主要的公共交通工具。
日本城市內(nèi)的所謂的“電車”，實(shí)際上就是電氣化鐵路，可以理解為露天行駛的地鐵，但顯然比地鐵建設(shè)投資少。東京都內(nèi)“電車”和地鐵吸引乘客的重要因素之一是列車嚴(yán)格按照時(shí)間表運(yùn)行，乘客能非常準(zhǔn)確地知道自己從出發(fā)地到目的地所需時(shí)間。而且列車還分為普通列車、急行列車和特急列車。普通列車每站都停，急行列車在較大的車站停車，特急列車只在大站停車。乘客完全根據(jù)自己的需求進(jìn)行選擇。
與此同時(shí)，東京都還努力簡化各種軌道公交線路之間以及它們與其他路面公交服務(wù)之間的乘換程序。在巨大的“電車”站或地鐵站內(nèi)，一般是每隔不到50米就有乘坐各條路線的指示標(biāo)牌，每條線路由不同顏色標(biāo)識(shí)，讓換乘乘客一目了然，而且大部分路線之間都是互通的，換乘起來十分方便。車站出口，就設(shè)有公共汽車站和出租汽車站，整個(gè)公交系統(tǒng)連成了一張?zhí)幪帪槌丝椭氲姆?wù)網(wǎng)。
為了吸引乘客，東京都內(nèi)的公交列車內(nèi)也為乘客提供了一流的服務(wù)：冬天，列車的座椅會(huì)自動(dòng)加溫。夏天，列車車廂內(nèi)不僅設(shè)有空調(diào)，窗戶上還都掛有百葉窗簾，為乘客遮日去暑。此外，由于“電車”和地鐵都是電力驅(qū)動(dòng)的，這在很大程度上也幫助都市改善了大氣環(huán)境。
三、構(gòu)建服務(wù)公眾的公共交通
以服務(wù)全體公眾為本的公共交通系統(tǒng)建設(shè)涉及公共交通運(yùn)輸工具和設(shè)施、公共交通規(guī)劃與運(yùn)營管理，本文提出以下六個(gè)方面的建議。
1.降低單人小汽車的出行和使用
提高小汽車的購買成本、限制小汽車的擁有既不利于汽車產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，又遏制了城市居民改善生活的愿望，因此適度發(fā)展私人交通的重點(diǎn)是合理地限制小汽車的使用。如對擁擠道路的通行采用收費(fèi)方式，即在交通擁擠時(shí)段對部分區(qū)域道路使用者收取一定的費(fèi)用，以控制交通出行需求，減少擁擠區(qū)域道路交通流量，緩解交通緊張狀況。2003年2月倫敦開征交通擁擠費(fèi)，其標(biāo)準(zhǔn)為每輛車收取5英鎊。該計(jì)劃原定減少市中心15%的交通流量，但通過這一措施后，現(xiàn)在倫敦市中心交通流量減少了16%～17%，大大改善了中心區(qū)交通擁擠的狀況。同時(shí)提高城市中心區(qū)域的停車費(fèi)用、征收城市道路使用稅、增加燃油稅等都是最簡單、最直接而且有效的達(dá)到這一目的的措施，這部分收入仍然用于進(jìn)一步改善公共交通條件。
2.給予公交車輛優(yōu)先行駛的“特權(quán)”
公交運(yùn)行優(yōu)先就要給予公交車輛道路優(yōu)先通行權(quán)。建設(shè)道路時(shí)優(yōu)先考慮公交設(shè)施，開辟公交設(shè)施的行人專用通道，在重要換乘點(diǎn)給予行人優(yōu)先通行權(quán)。在空間上，要建立公交專用道網(wǎng)絡(luò)，保證大容量公交線路，在多數(shù)情況下，提供低成本的預(yù)留公交專用道。在部分路段采取公交車借用非機(jī)動(dòng)車道、開辟專用道和設(shè)立港灣式?？空镜却胧?；停車系統(tǒng)確保公交停車優(yōu)先，在城市單行干道上設(shè)立公交逆行專用道；對于較大的交通流量，可以采用導(dǎo)向式公共汽車、有軌電車、地鐵、市郊鐵路等進(jìn)行分流；信息系統(tǒng)在交通信號(hào)控制方面實(shí)行公交信號(hào)優(yōu)先，進(jìn)一步提高公共交通的運(yùn)送速度。這樣在提供相同交通容量的情況下，成本遠(yuǎn)小于新建相同容量城市道路。
3.全面發(fā)展地面公交，完善公交網(wǎng)絡(luò)
地鐵、輕軌在城市公共交通系統(tǒng)中具有重要地位，但是由于其投資浩大、工程難度高、面臨的矛盾問題比較多，多數(shù)城市不具備短時(shí)期內(nèi)的實(shí)施能力。常規(guī)公共交通系統(tǒng)即地面公交系統(tǒng)投資少、見效快、建設(shè)周期短，具有靈活、便捷、覆蓋面廣的特點(diǎn)，適合中短距離客運(yùn)，可以深入到城市各個(gè)片區(qū)內(nèi)部。地面公交是與軌道交通相匹配的公共交通方式，大力發(fā)展地面公交系統(tǒng)可以在短時(shí)期內(nèi)提高城市公共交通服務(wù)水平和運(yùn)行效率。
4.強(qiáng)化樞紐功能，提供便捷的換乘平臺(tái)
樞紐規(guī)劃是公交系統(tǒng)規(guī)劃關(guān)鍵的組成部分，是保證公共交通便捷的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，它能將獨(dú)立的交通運(yùn)輸方式“串”起來，形成一個(gè)網(wǎng)絡(luò)，提高城市交通的整體出行效率。建立完善的公交樞紐應(yīng)根據(jù)用地布局和客運(yùn)交通流向，按照規(guī)模大小將換乘樞紐分成不同等級：大型的換乘樞紐一般布設(shè)在人員活動(dòng)集中、交通方式交換頻繁的市中心和城市副中心；普通的換乘樞紐一般布設(shè)在重要的人流活動(dòng)場所，或者是多條公交線路匯集的地鐵車站。另外按照使用功能將換乘樞紐分為不同類型：一類是地鐵與地面公交、地鐵與出租車等各類公共交通之間的換乘樞紐，一般布設(shè)在城市中心區(qū)范圍內(nèi)；一類是地鐵與私人汽車、自行車等滿足多方式聯(lián)運(yùn)的換乘樞紐，一般布設(shè)在城市中心區(qū)。兩類換乘樞紐，前者提高了公交系統(tǒng)內(nèi)部的運(yùn)行效率，后者則促進(jìn)了公共交通與個(gè)體交通之間協(xié)調(diào)發(fā)展。樞紐規(guī)劃的重點(diǎn)在于對客運(yùn)各方式進(jìn)行整合，盡可能縮短換乘距離，配置足夠的機(jī)動(dòng)車和自行車停車設(shè)施，有條件的給予同臺(tái)換乘，共站運(yùn)行，以建立良好的停車——換乘模式。
5.公共交通及設(shè)施的人性化改造
首先，要對公交客車進(jìn)行改造，提高舒適性，鼓勵(lì)采用大型化城市公交車。我國當(dāng)前生產(chǎn)量和使用量最大的是車身長度10m以下底盤高度500mm以上的中型客車，這種底盤的公交汽車適應(yīng)性很強(qiáng)。但是，我國城市人口密集、客流量大，特別在客流量的高峰期，擁擠不堪現(xiàn)象就凸顯運(yùn)量不足。最高峰期車內(nèi)每平方米站立11人之多，乘坐極不舒適。解決辦法之一就是加大車身長度增加客容量，使車身長度大型化。
其次，鼓勵(lì)采用低地板化公交車。對公交客車運(yùn)營指標(biāo)影響最大的是地板高度，地板高度降低57%，可使乘客上下車的時(shí)間節(jié)省50%，從而可提高該線平均運(yùn)輸速度7.5%[4]。地板降低無疑可增加平均運(yùn)輸速度，提高運(yùn)營效率、駕駛平順性和乘坐舒適性，同時(shí)又方便老齡人、小孩及殘疾人上下車。道路狀況允許時(shí)應(yīng)發(fā)展超低地板(地板高度在320～450mm)公交客車。
最后，在地鐵站、車站引入人性化設(shè)備，考慮殘疾人和帶著小孩、包裹的旅行者等的出行要求，比如自動(dòng)扶梯、避風(fēng)站臺(tái)、查詢系統(tǒng)、與便利店書報(bào)亭相結(jié)合的公交運(yùn)輸信息和電話、車輛來去的屏幕顯示、有暖氣及冷氣的遮蔽處和等候座位等。
6.利用信息技術(shù)提高公共交通的服務(wù)質(zhì)量
采用公交車的運(yùn)行監(jiān)控系統(tǒng)提供實(shí)時(shí)信息。以北京422路公交為例，試用的電子公交實(shí)時(shí)時(shí)刻表能提供以分鐘為精確度的行車路線、時(shí)刻表和車站設(shè)施的有關(guān)信息，甚至整個(gè)系統(tǒng)范圍、整個(gè)國家范圍內(nèi)的其他出行信息。無論是正在出行的人還是已離開交通系統(tǒng)的人，都可以通過電子牌、電話中心或直接通過因特網(wǎng)獲得到達(dá)目的地車輛何時(shí)進(jìn)出站等的信息；采用適用于當(dāng)今信用卡社會(huì)的票務(wù)系統(tǒng)，同時(shí)允許乘客一票或一卡乘坐不同的公交工具，如軌道交通、公共汽車、合用出租車以及停車(小汽車、自行車)換乘公交。
四、結(jié)語
國際經(jīng)驗(yàn)表明，以公眾為本的舒適、高效、便捷的公交系統(tǒng)只有成為政府一貫的政策理念并得到政府強(qiáng)有力的支持才能實(shí)現(xiàn)，其實(shí)現(xiàn)不僅決定著城市未來的機(jī)動(dòng)化道路、城市交通系統(tǒng)的效率和服務(wù)狀況，而且將對城市整體發(fā)展及人民生活產(chǎn)生重大影響，決定著未來城市布局演化、城市活力與效率、城市的可持續(xù)發(fā)展等。許多大城市，特別是像南京這樣的歷史文化名城，道路交通條件無論是路網(wǎng)密度、等級結(jié)構(gòu)還是道路標(biāo)準(zhǔn)以及交通管理等都制約著地面公交的有效拓展和運(yùn)行。在此關(guān)鍵時(shí)期，政府的戰(zhàn)略選擇和政策導(dǎo)向就顯得十分重要，要達(dá)到先進(jìn)國家那樣優(yōu)質(zhì)、高效、舒適并對全體公眾具有較高吸引力的公交服務(wù)水準(zhǔn)，還有很長的道路要走。
參考文獻(xiàn)：
[1]中華人民共和國2005年國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)[EB/OL].[2006-02-28].http：///tjgb/ndtjgb/qgndtigb/t20060227402307796.htm.
篇3
一、商法的價(jià)值取向
商法的本質(zhì)就是促進(jìn)企業(yè)或個(gè)人利益最大化，是相對于社會(huì)或公益事業(yè)而言的，其調(diào)整對象是以盈利為目的的商事關(guān)系。崇尚個(gè)人利益至上，并不擁有維護(hù)社會(huì)公益及價(jià)值的職責(zé)。商法的價(jià)值取向是基于一定的程序、社會(huì)倫理及利益為基礎(chǔ)而構(gòu)筑形成的立法的正當(dāng)性與操作性。商法價(jià)值不同于商法的功能與作用，而被看做是商法的一個(gè)哲學(xué)范疇，它是為了滿足人們的主體需求。商法的價(jià)值具有需要性、理想性，是商法制定的重要標(biāo)準(zhǔn)及運(yùn)行的重要基礎(chǔ)。商法的價(jià)值范圍非常廣泛，主要有效益價(jià)值、秩序價(jià)值及公平價(jià)值等組成，這些都反映了商法的基本精神與價(jià)值取向，是商法價(jià)值的高度概括性與獨(dú)特性的重要體現(xiàn)。效益取向是商法的最重要的價(jià)值取向，其主要作用是通過為人們提供較低的成本以幫助其獲得較高的收益，在設(shè)計(jì)上更多的是考慮如果更多的配給商家更多的權(quán)利與義務(wù)，以保證他們獲得更多的平等競爭的機(jī)會(huì)，及自由競爭市場規(guī)則的維護(hù)。在商業(yè)爭端的解決方式上制定了以商業(yè)仲裁為重要內(nèi)容的糾紛解決機(jī)制，更傾向于速度與效率，使經(jīng)濟(jì)生活更快地恢復(fù)到無爭端的競爭狀態(tài)中。由于商法調(diào)整的對象是以營利為目的的商事關(guān)系，因此，其價(jià)值取向一定是反映維護(hù)營利工作的順利進(jìn)行，這正是效益價(jià)值取向的歸宿。同時(shí)，社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)是以效率優(yōu)先的，商法的制定必須順應(yīng)市場機(jī)制的運(yùn)行，并為了實(shí)現(xiàn)該目標(biāo)而會(huì)犧牲其他的價(jià)值。
商法的價(jià)值取向還帶有明顯的道德方向，公平競爭就是其重要的取向之一。這里的公平指的是一種道德標(biāo)準(zhǔn)與品質(zhì)，主要包含機(jī)會(huì)、分配規(guī)則、分配結(jié)果平等等三個(gè)方面的內(nèi)容。就商法價(jià)值取向中效益與公平的關(guān)系來看，公平是效益的重要基礎(chǔ)，而效益的價(jià)值優(yōu)于公平。秩序性是商法的保障性價(jià)值取向，是其正常行使法律權(quán)利的基礎(chǔ)。商法的秩序是保障人們在商事活動(dòng)中的穩(wěn)定與安全，達(dá)到期望效應(yīng)的最大值，也是商法價(jià)值取向中構(gòu)建商事交易秩序的重要指標(biāo)。如在制度設(shè)計(jì)上體現(xiàn)出的設(shè)立制度、市場準(zhǔn)入制度、解散制度與退出制度等?？梢姡刃騼r(jià)值取向是商法最基本的價(jià)值取向，是為效益及公平提供服務(wù)與保障的。因?yàn)闆]有秩序的穩(wěn)定與發(fā)展，就不會(huì)有長久的效益與穩(wěn)定的公平競爭環(huán)境。穩(wěn)定的商事秩序不但能夠降低商事交易的成本，而且還能最大限度地減少侵占當(dāng)事人正當(dāng)權(quán)益的行為。
二、商法的法理基礎(chǔ)
商法的法理基礎(chǔ)主要研究的是對商法的調(diào)整對象、商行為、商人等要素存在問題的設(shè)立的。其作為一種部門法，其法理基礎(chǔ)主要是關(guān)于商法的法學(xué)及哲學(xué)層面來講的。因此，我們不能通過概念性的東西來判斷商法的法理基礎(chǔ)，不能停留在規(guī)范層面，這其實(shí)是對商法涉及對象的的一種經(jīng)驗(yàn)性總結(jié)。商法的法哲學(xué)理念是通過對商法的合法性來展開的。商法的合法性及其相關(guān)問題所涉及的范圍非常廣泛，不但有相關(guān)民意的問題，而且還有未來發(fā)展趨勢的問題。這其中最重要的是如何順應(yīng)民意，如何有效解決商法與民眾需求之間的關(guān)系，而未來的發(fā)展趨勢則是說明商法與學(xué)者認(rèn)識(shí)的關(guān)系。因此，中國商法的法理基礎(chǔ)具有現(xiàn)實(shí)性與超然性之分，是一種哲學(xué)方面的思辨，它要解決的問題是如何處理商法現(xiàn)狀與人們對商法的需要，即商法的價(jià)值方面問題。
中國的學(xué)者對商法法理基礎(chǔ)的研究主要集中在對國外經(jīng)驗(yàn)及理論的研究與介紹上，還有部分對中國商法實(shí)踐的案例分析。就國外對商法的理論研究而言，國外學(xué)者認(rèn)為商法的理論基礎(chǔ)主要包括重商主義、社會(huì)本位論及博弈論等，而中國商法的法理基礎(chǔ)研究則主要對商事關(guān)系主體、行為等概念上的分析，還有關(guān)于民商分立及統(tǒng)一的爭辯上。有的國內(nèi)學(xué)者認(rèn)為中國的商事關(guān)系主體具有如下的幾個(gè)方面的特性：一是商事關(guān)系主體是商法中規(guī)定的法人或個(gè)體，其具有很大的權(quán)利能力與行為能力，商事的主體主要是參與商事活動(dòng)的人或個(gè)體，承擔(dān)著建立商事法律關(guān)系并承擔(dān)其義務(wù)與享有權(quán)利的人，這只是商事關(guān)系主體方面來講，其實(shí)質(zhì)是商事與經(jīng)營關(guān)系。因此，商法的法理基礎(chǔ)主要內(nèi)容是商人精神在法律上的客觀反映。而商人精神主要包括商人的倫理、商道及其評價(jià)上，主要體現(xiàn)了商的倫理及職業(yè)屬性。與此對應(yīng)，商法的營利性、公平性與秩序性追求則集中反映了商人的精神本質(zhì)。其中的商行為是以營利為目的的行為，同時(shí)這種行為還必須要有營業(yè)性的特點(diǎn)。商事法律行為就是在商行為的基礎(chǔ)上，商事主體在對商事法律的產(chǎn)生、消滅、變更等行為的統(tǒng)稱。這些商事關(guān)系的特征都為商法的法理基礎(chǔ)提供了理論支撐。
三、商法的價(jià)值取向與法理基礎(chǔ)的關(guān)系
上述已經(jīng)對商法的價(jià)值取向有了較多的分析與闡述，具體而言，公平、安全、效益等都是商法追求的價(jià)值取向，同時(shí)也是主要的價(jià)值矛盾。商人都有逐利的本性，商法就要適應(yīng)這一要求與特征，要反映他們的這一價(jià)值要求。如票據(jù)就是一個(gè)典型，其只根據(jù)票據(jù)的記載來行使其權(quán)力，并不因?yàn)槠渌袨榈姆欠ɑ驘o效而無效。這樣就很好地滿足了商人資金的需求，同時(shí)也有利于資金的流轉(zhuǎn)與運(yùn)作。商人或“經(jīng)濟(jì)人”要滿足自己的效用或利益就必須將自己的資產(chǎn)或財(cái)富作為交換，以實(shí)現(xiàn)逐利的目標(biāo)，而這個(gè)過程有一定的風(fēng)險(xiǎn)，需要一個(gè)安定的環(huán)境來保證自己能夠獲利。同時(shí)也需要公平競爭以實(shí)現(xiàn)長遠(yuǎn)利益的訴求。我們以有限責(zé)任公司制度為例，投資人只對其出資的多少來負(fù)擔(dān)相應(yīng)的債務(wù)，這對合伙公司或無限責(zé)任公司來說是非常安全的。我們通過對商事關(guān)系組織中的由無限責(zé)任向有限責(zé)任演變的歷程中可以發(fā)現(xiàn)商法的價(jià)值取向與法理基礎(chǔ)的更新與轉(zhuǎn)變。商法實(shí)現(xiàn)了從最初的高效、公平、安全等特征的表象分析，逐步向更深入地解釋其特征產(chǎn)生的原委及淵源，從而實(shí)現(xiàn)了商法發(fā)展的完全性與體系的完整性。商法是不斷根據(jù)人們需要的變化而做出相應(yīng)的調(diào)整，是歷史發(fā)展的必然。商法作為一種部門法有其科學(xué)發(fā)展的邏輯性與歷史性，這就需要我們在以后的研究中能找出其中的本質(zhì)，尤其是商人或法人經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本動(dòng)機(jī)與行為方式，并根據(jù)其行為需要而完善商法的體系與邏輯框架，從而成為真正維護(hù)商人利益與安全的商法。
篇4
一、我國公司資本制度的立法理念分析
任何一種法律制度都有其特定的價(jià)值取向，背后也都滲透著立法者的價(jià)值理念和目標(biāo)追求。公司資本制度作為我國整個(gè)公司法律制度的核心范疇，也有其自身的立法基本理念，也都是基于一定的立法基本理念而展開安排設(shè)計(jì)的。
（一）公平
公平、正義是人類和法律自誕生以來所孜孜追求的理念和目標(biāo)。公司法自身以“法”作為后綴，其旨在通過法律系統(tǒng)的良性規(guī)制來平衡與協(xié)調(diào)公司內(nèi)部之間、公司與外部之間的利益沖突，并為權(quán)利受損一方提供相應(yīng)的司法救濟(jì)途徑。公平原則不僅是我國民商法的立法宗旨、執(zhí)法理念和行為人的守法指針，也是民商法活的靈魂。而公司法作為我國整個(gè)民商法的一個(gè)主要分支，理應(yīng)體現(xiàn)公平這一“法”本身應(yīng)有的基本價(jià)值理念。
（二）安全
維護(hù)交易安全是整個(gè)民商法體系中的一個(gè)極為重要的基本原則，也是法律重要的價(jià)值功能。正如霍布斯所言，人的安全是至高無上的法律。保障交易安全就是要減少和消除商事交易活動(dòng)中的不安全因素，確保交易行為的法律效用和法律后果的可預(yù)見性。公司資本作為公司的責(zé)任財(cái)產(chǎn)是公司債權(quán)人的最好擔(dān)保，公司的信用基礎(chǔ)與公司債權(quán)人的擔(dān)保皆系于公司資本。所以，避免公司資本的隨意增減變化以及確定和維持公司一定的資本數(shù)額是保障公司履行其基本的債務(wù)清償能力和保護(hù)公司、股東及其債權(quán)人利益的有效途徑。這樣一來，“安全”就成了我國公司資本制度的一個(gè)重要立法理念。
（三）自由
自由是商法天生的價(jià)值取向，也是市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)之一。就法律意義上而言，自由就是可以做法律所許可的一切事情的權(quán)利，或者說是可以做法律所不禁止的事情的權(quán)利。自由與權(quán)利屬于同質(zhì)的東西，自由是權(quán)利的另一種表現(xiàn)形式。公司的契約本質(zhì)在當(dāng)下社會(huì)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中已經(jīng)得到充分的彰顯，公司法也應(yīng)更多的體現(xiàn)契約的內(nèi)涵和權(quán)利本位的理念。公司法應(yīng)當(dāng)充分尊重股東的自由意志，賦予其更多的授權(quán)性規(guī)范，使公司及其股東享有更大的意思自治空間。
（四）效率
自從法律經(jīng)濟(jì)學(xué)誕生以來，效率觀念幾乎成為了與公平、正義并駕齊驅(qū)的法律價(jià)值目標(biāo)，這也就要求商法確認(rèn)交易便捷原則（注重效率），要求商法的各項(xiàng)具體規(guī)則反映商事活動(dòng)不同于一般民事活動(dòng)的特征。在現(xiàn)代的商事交易活動(dòng)中，重在簡便，貴在迅速。效率是衡量一個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和發(fā)展程度的重要因素。而作為現(xiàn)代公司法律制度重要組成部分的公司資本制度，不僅擔(dān)負(fù)著維護(hù)社會(huì)公平和交易安全的重任，而且也應(yīng)在最大限度地利用社會(huì)資源獲取最大效益方面體現(xiàn)其重大的立法理念。
（五）兼顧社會(huì)個(gè)體利益與公共利益
保護(hù)公司、股東、債權(quán)人等社會(huì)個(gè)體利益與公共利益是我國公司資本制度重要的立法理念。在我們的社會(huì)生活中，社會(huì)個(gè)體利益與公共利益兩者以各自不同的行為激勵(lì)機(jī)制促使著公司之間以及公司與其外部之間的交易與合作。但在這一交易與合作的過程當(dāng)中，社會(huì)個(gè)體利益與公共利益之間時(shí)常發(fā)生分裂、矛盾與沖突。面對這一現(xiàn)實(shí)問題，在我國公司資本制度立法理念的設(shè)計(jì)與安排上，首先應(yīng)兼顧社會(huì)個(gè)體利益與公共利益，建立健全中小股東的利益保護(hù)體系，多方位、多角度地為社會(huì)提供權(quán)利救濟(jì)渠道，促使社會(huì)個(gè)體利益與公共利益相關(guān)矛盾沖突的順利解決。其次，在公司資本制度的立法理念上不僅要對社會(huì)個(gè)體利益進(jìn)行正當(dāng)合理地規(guī)范，也應(yīng)對公共利益進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)制，防止其肆意侵犯社會(huì)個(gè)體利益，從而保障公司、股東、債權(quán)人等社會(huì)個(gè)體利益與公共利益最大程度的實(shí)現(xiàn)。
二、我國公司三大資本制的價(jià)值分析
“三大資本制”是法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制的合稱，它蘊(yùn)含著各自不同的立法理念和價(jià)值訴求，對公司、股東、債權(quán)人等社會(huì)主體的行為選擇和各自的利益保障力有著不同的影響模式。
（一）法定資本制——偏好“公平”與“安全”的選擇
法定資本制又稱資本確定制，它是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足，否則公司不得成立。法定資本制對公司的運(yùn)作經(jīng)營、社會(huì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和交易合作主要有以下幾方面的價(jià)值功能：（1）法定資本制有利于公司資本的穩(wěn)定性、確定性和真實(shí)性，在商事交易活動(dòng)中使交易相對方獲取利益保障的信任力。特別是在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌階段社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序較為不穩(wěn)定和市場調(diào)整機(jī)制較為不完善的狀態(tài)下，法定資本制能夠促使整個(gè)商事交易活動(dòng)有序進(jìn)行，提高市場交易的安全性。（2）法定資本制框架下的特殊信任和合作關(guān)系能夠有效降低公司運(yùn)作實(shí)施中的欺詐行為所帶來的交易成本和道德風(fēng)險(xiǎn)，保障社會(huì)經(jīng)濟(jì)交往合作的順利進(jìn)行，避免了機(jī)會(huì)主義的欺詐和背叛行為。（3）法定資本制為“社會(huì)本位”理念的擴(kuò)散和溢出提供了有效的輸出渠道，是反映社會(huì)整體利益和公共利益價(jià)值取向的主要平臺(tái)。
但隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展和融資渠道的多樣化，法定資本制的弊端也日益得到暴露，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）法定資本制雖然在社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序不穩(wěn)定的交易環(huán)境中作為一種債權(quán)人利益的保障機(jī)制，但它卻并不是一個(gè)良好的資本制度模式，它往往給公司的自由發(fā)展空間和社會(huì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來高成本、低效率等各種損失。（2）法定資本制通過嚴(yán)格的管制程序維護(hù)公司債權(quán)人的利益和整個(gè)社會(huì)交易秩序的安全，長期以來由于利益的驅(qū)使必會(huì)形成一種反饋機(jī)制使公司債權(quán)人的利益保護(hù)系統(tǒng)和整個(gè)社會(huì)的集體利益保護(hù)系統(tǒng)不斷自我強(qiáng)化，即便存在具有更高經(jīng)濟(jì)效率的新型資本制度模式，公司債權(quán)人和整個(gè)社會(huì)成員的既得利益群體也會(huì)阻止向新型資本制度模式的轉(zhuǎn)變。（3）法定資本制將強(qiáng)制性義務(wù)規(guī)則分配給公司及其股東以及增資、減資必須履行繁雜程序，從而加大了公司及其股東的負(fù)擔(dān)。
（二）授權(quán)資本制——偏好“效率”與“自由”的選擇
授權(quán)資本制是指公司設(shè)立時(shí)盡管要求在章程中載明公司資本總額，但不必發(fā)行全部資本，只要認(rèn)足或繳足資本總額的一部分，公司即可成立，對于其余部分，授權(quán)董事會(huì)在認(rèn)為必要時(shí)，一次或分次發(fā)行或募集。授權(quán)資本制的價(jià)值功能主要體現(xiàn)在：（1）授權(quán)資本制符合現(xiàn)代公司的經(jīng)濟(jì)發(fā)展理念，沒有繁雜程序的規(guī)制以及公司設(shè)立成本較低，有利于刺激社會(huì)公眾的投資熱情，促使股東投資尋求其利益最大化。（2）授權(quán)資本制不僅擴(kuò)大了公司的自由發(fā)展空間，也增強(qiáng)了公司的自由商業(yè)判斷能力。董事會(huì)可以根據(jù)具體情況發(fā)行資本，既適應(yīng)了公司經(jīng)營活動(dòng)的需要，又避免了大量資金在公司中的凍結(jié)和閑置，能充分發(fā)揮財(cái)產(chǎn)的效益。（3）授權(quán)資本制秉承“個(gè)人本位”或“權(quán)利本位”理念，是尋求公司效率化運(yùn)營和切實(shí)保障債權(quán)人利益的主要途徑。
然而，授權(quán)資本制也有其缺陷和局限性：（1）授權(quán)資本制由于對公司資本的發(fā)行數(shù)額、期限等缺乏程序上的有效規(guī)制，常常導(dǎo)致公司資本不實(shí)和商業(yè)交易關(guān)系的扭曲發(fā)展，滋生欺詐性的商業(yè)行為，給公司債權(quán)人的利益帶來風(fēng)險(xiǎn)性沖擊，以致危及整個(gè)商事交易活動(dòng)的安全性。（2）授權(quán)資本制模式彰顯“自由”，過于偏重和追求“效率”和公司及其股東利益的最大化，在一定程度上與“公平”和“安全”立法理念發(fā)生了疏離。（3）授權(quán)資本制有其特定的社會(huì)生存土壤，適用于發(fā)達(dá)的信用經(jīng)濟(jì)社會(huì)，對誠實(shí)信用欠發(fā)達(dá)的社會(huì)有著一定程度上的危害和沖擊，也可能削弱公司資本的擔(dān)保功能。
（三）折衷資本制——公平、安全、自由與效率的兼顧
折衷資本制是法定資本制與授權(quán)資本制的有機(jī)結(jié)合，是在法定資本制和授權(quán)資本制的基礎(chǔ)上演變而成的一種新的資本制模式。折衷資本制框架下的公司資本是法定資本制與授權(quán)資本制的精華結(jié)合：（1）折衷資本制既保障了公司設(shè)立時(shí)資本的確定，也適當(dāng)放開了公司增資、減資等程序上的嚴(yán)格管制，有一定的靈活性和自由空間。（2）折衷資本制整合和平衡了公平、安全、自由與效率之間的矛盾沖突，兼顧了公司、股東、債權(quán)人等社會(huì)個(gè)體利益與公共利益。但是，一種制度模式必須有與其相適應(yīng)的社會(huì)生存環(huán)境，折衷資本制畢竟有一部分屬于“舶來品”，這一部分的生存與發(fā)展還須依賴于本土的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、政治、文化和法治等諸多因素的支持和配合，否則折衷資本制模式的推行也必將會(huì)在一個(gè)特定的具有濃厚本土特色文化的場域中受到阻礙甚至失去其應(yīng)有的價(jià)值功能。
篇5
當(dāng)然，在這些輝煌業(yè)績的背后，留給后人更有價(jià)值的莫過于晉商的創(chuàng)業(yè)精神，正是這些精神的激勵(lì)，曾經(jīng)的晉商才創(chuàng)造出如此輝煌的成就。本文擬在剖析晉商精神的基礎(chǔ)上，探討這些精神對現(xiàn)代商法理念的啟示。
一、“公平正義”的精神。
“公平正義”是法律所追求的倫理價(jià)值，它要求在全社會(huì)中以公平的方式分配社會(huì)的權(quán)利和義務(wù)，合理地分配社會(huì)的利益。在晉商文化中，“公平”的維護(hù)得益于對“正義”的追求，而對“正義”的追求則體現(xiàn)為對“信義”的維護(hù)。以“信義”著稱的晉商，堅(jiān)持先義后利、以義制利的原則。他們認(rèn)為，追求功利的行為不能妄為，必須接受一種為人們公認(rèn)的社會(huì)行為準(zhǔn)則的規(guī)范和制約，這就是“義”。“義”作為一種行為規(guī)范與人們的具體利益結(jié)合在一起，便形成了中國傳統(tǒng)文化以義制利、先義后利的價(jià)值觀。按照現(xiàn)代法律來講，它其實(shí)就是法律所追求的“正義”。晉商一直秉承“誠召天下客，義納八方財(cái)”的經(jīng)營理念。晉商把“義薄云天”、“信義昭著”的關(guān)羽作為他們最敬仰的神而加以供奉。晉商所規(guī)定的“商戒”、“商德”正是一種“仁中取利、義中取財(cái)”的精神。［1］這些“商戒”、“商德”在很大程度上規(guī)范了當(dāng)時(shí)的市場秩序，使人們在較為公平的環(huán)境下實(shí)現(xiàn)正常的交易。
晉商的“公平正義”精神與現(xiàn)代商法理念中的“公平交易原則”其實(shí)在很多方面具有相似性?，F(xiàn)代商法將交易公平視為生命之一。交易公平有形式公平和實(shí)質(zhì)公平之分。現(xiàn)代商法不僅注重維護(hù)交易的形式公平，而且注重維護(hù)交易的實(shí)質(zhì)公平，如反欺詐、反壟斷、反傾銷、反不正當(dāng)競爭等。
二、“以和為貴”的精神。
在中國傳統(tǒng)文化中，“和諧”一直作為儒家法哲學(xué)最高的標(biāo)準(zhǔn)，并作為法律的最高價(jià)值理想，在天人合一的哲學(xué)基礎(chǔ)上，尋求人與自然、人與人之間的和諧共處。晉商對傳統(tǒng)儒家文化的“人和”精神的繼承，是其歷經(jīng)數(shù)百年昌盛不衰的一個(gè)重要原因。在日常的經(jīng)濟(jì)交往中，晉商在對待人與人之間的關(guān)系時(shí)，往往以“和諧”作為他們行動(dòng)的準(zhǔn)則。“東伙共而商之”，晉商中東、伙同舟共濟(jì)，財(cái)東善待掌柜、伙計(jì)，大施恩惠，澤及鄉(xiāng)里，而掌柜伙計(jì)則能知恩圖報(bào)，忠心事主，具有較強(qiáng)的凝聚力和親和力，以至出現(xiàn)奮不顧身的事例，體現(xiàn)了企業(yè)內(nèi)部“和為貴”的精神。在處理“和諧”與“競爭”這對法哲學(xué)中的矛盾時(shí)，由于受儒家傳統(tǒng)“和諧”觀念的驅(qū)動(dòng)，晉商往往看重“和諧”而排斥“競爭”。表現(xiàn)為，在經(jīng)營活動(dòng)中，他們十分重視發(fā)揮集體的力量和智慧，晉商經(jīng)常用宗法社會(huì)的鄉(xiāng)里之誼彼此團(tuán)結(jié)，用會(huì)館、關(guān)圣以及商會(huì)等形式增強(qiáng)相互之間的了解，通過講信義、講團(tuán)結(jié)、講幫靠來協(xié)調(diào)商號(hào)間的關(guān)系，消除人際交往中的不和協(xié)因素。［2］這種“以和為貴”的經(jīng)營策略是晉商在商界和金融界保持?jǐn)?shù)百年繁榮昌盛的法寶。
我們認(rèn)為，雖然現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)強(qiáng)調(diào)競爭的重要性，但前提必須是合法有序的競爭。當(dāng)前，在市場經(jīng)濟(jì)多元化的趨勢下，一些市場經(jīng)濟(jì)主體迷失了前進(jìn)的方向，出現(xiàn)價(jià)值與道德的淪喪，并相互展開惡性競爭，這勢必阻礙市場經(jīng)濟(jì)的良性發(fā)展。因此，在現(xiàn)代商法理念的完善中，我們應(yīng)該引入晉商“以和為貴”的商業(yè)精神，提供平等競爭、共同發(fā)展的氛圍。重塑經(jīng)濟(jì)主體的法價(jià)值，培育其法信仰，注重權(quán)利互惠，即雙方主體以和平的方式通過交換來實(shí)現(xiàn)互相的利益，從而為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)創(chuàng)造良好的競爭環(huán)境。［3］。
三、“注重德治”的精神。
在先秦諸子中，儒家一再倡導(dǎo)“仁”的思想。所謂“仁”
就是愛人，就是推己及人的同情心。這種“仁”的思想推廣到政治上就是“為政以德”的思想。雖然儒家提倡的“德治”
在當(dāng)時(shí)的社會(huì)很難實(shí)踐，但其中的思想還是給統(tǒng)治者提供了不少有益的借鑒。根植于中華傳統(tǒng)文化的晉商，與眾不同的提出一種“儒賈相通”觀，一向被民眾視為儒商。深受儒家思想影響的晉商“以德為鄰”，在其經(jīng)營商業(yè)的過程中無不體現(xiàn)出注重德治的精神，“處財(cái)貨之場，而修高明之行”。在中國古代的社會(huì)生活中，由于法制觀念的缺乏或淡薄，道德無疑具有規(guī)范的性質(zhì)，甚至可以說，道德幾乎成為古代中國法律的化身。［4］道德規(guī)范對于整個(gè)社會(huì)的秩序規(guī)范起到了非常重要的作用，以至于人們很難截然劃分道德與法律的界限。不僅道德上的要求與法律的精神實(shí)質(zhì)相契合，觸犯法律的行為必然被認(rèn)為是不道德的，而且有悖道德的行為也被視為是非法的，甚至是犯罪行為。晉商最主要的經(jīng)營理念就是誠信和義利，這源于儒家“仁者愛人”的傳統(tǒng)。晉商主張“君子愛財(cái)取之有道”，晉商的號(hào)規(guī)規(guī)定要重信義、除虛偽，貴忠誠、鄙利己、奉博愛、薄嫉恨。他們認(rèn)為義和利是相互促進(jìn)的，通過建立和傳播優(yōu)秀的商業(yè)文化和道德，可以達(dá)到最大的和最持久的利潤。
晉商的這種“德治”精神對現(xiàn)代商法理念的影響主要體現(xiàn)為誠實(shí)信用?，F(xiàn)代商法有一整套嚴(yán)格的法律制度，規(guī)定哪些行為符合行業(yè)規(guī)則，哪些行為有背行業(yè)規(guī)則，正式在這些制度的約束下，我國現(xiàn)代商業(yè)才能得以興盛。但必須指出的是，我們在強(qiáng)制性規(guī)則制定的同時(shí)，若能充分吸收晉商所倡導(dǎo)的“德治”精神，在行使私法上的權(quán)利、履行私法上的義務(wù)時(shí)能恪守信用、誠實(shí)為之，則在市場交易中所產(chǎn)生的實(shí)際效果可能會(huì)更好?，F(xiàn)代商法的基本精神主要來自西方，我們在引進(jìn)現(xiàn)代商法新理念的同時(shí)也要敢于吸收來自傳統(tǒng)的一些精華。
四、“嚴(yán)守秩序”的精神。
中國傳統(tǒng)法律體系中的“禮”是一種差別性的規(guī)則體系。道德仁義，非禮不成； 教訓(xùn)正俗，非禮不備； 分爭辯訟，非禮不決； 君臣上下，父子兄弟，非禮不定； 宦學(xué)事師，非禮不親； 班朝治軍，蒞官行法，非禮威嚴(yán)不行。可見，“禮法”作為一種倫理秩序體系，它建立在宗法結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上，具有等級森嚴(yán)、尊卑有序的特點(diǎn)。周禮強(qiáng)調(diào)“親親、尊尊”的原則，并要求人們踐行父慈、子孝、兄友、弟恭等的原則，要求下級臣民必須服從上級統(tǒng)治者，決不能犯上作亂。從本質(zhì)上講，“禮法”所體現(xiàn)的就是以宗法家族為本位的個(gè)人與社會(huì)、個(gè)人與家族、個(gè)人與國家的關(guān)系模式。在這種禮治秩序下，個(gè)人并不是獨(dú)立存在的實(shí)體，而是社會(huì)性的存在物。社會(huì)個(gè)體的思想、感情、態(tài)度、行為與個(gè)性，都被置于家族綱常名教的規(guī)范體系之中。
當(dāng)然，從另外一個(gè)角度講，古代的“禮法”實(shí)際上說的就是一種對秩序的維護(hù)?！岸Y”講的就是秩序的問題。這種對“禮”的遵從和維護(hù)實(shí)際上就是對秩序的維護(hù)。秩序是法的基本價(jià)值之一，它的存在是一切活動(dòng)的前提基礎(chǔ)。秩序的觀念尋求的是一種宏觀的順暢和有序性，要求法律調(diào)整的對象規(guī)整劃一，良好秩序的形成有賴于法的指引與規(guī)范。晉商在經(jīng)營管理過程中，特別重視對秩序的維護(hù)，他們所制定的一整套店規(guī)制度實(shí)際上就是重視秩序的體現(xiàn)，這些店規(guī)制度為晉商的經(jīng)營活動(dòng)營造了良好的秩序氛圍。晉商在票號(hào)的業(yè)務(wù)管理過程中，資金由總號(hào)統(tǒng)一調(diào)配，分號(hào)按總號(hào)授權(quán)分工負(fù)責(zé)。賬目有嚴(yán)格的審核制度。票號(hào)放款有具體而又嚴(yán)格的限制，不許囤積貨物，不能隨意賄賂官吏，經(jīng)營態(tài)度要好，不能慢待客戶。晉商在員工的管理方面，也有一套嚴(yán)格的方法。量才錄用、規(guī)范管理制度。比如每個(gè)伙友進(jìn)票號(hào)必須有舉薦人，一旦有差錯(cuò)舉薦人要負(fù)連帶責(zé)任。同時(shí)制定了嚴(yán)格的規(guī)章制度，比如伙友三年不能請假、不準(zhǔn)浪費(fèi)、不能吸食鴉片、嚴(yán)禁賭博等。對于以上號(hào)規(guī)，如有違規(guī)者，不論身份職務(wù)有多高，一律嚴(yán)加處罰。對財(cái)東的行為也有嚴(yán)格限制，如不能在號(hào)內(nèi)食宿、借錢和指使號(hào)內(nèi)人員為其辦事，也不能保薦學(xué)徒或干涉號(hào)內(nèi)用人事宜，東家不能用票號(hào)名義在外活動(dòng)等，這一規(guī)定從制度上保證了所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的徹底分離。此外，晉商還建立了一套較為嚴(yán)格的監(jiān)督制度，以維護(hù)市場秩序和商民利益，凡此種種。
上述晉商對秩序重視的做法，對現(xiàn)代商法理念有著重要的啟示作用。在商法的基本原則中，應(yīng)強(qiáng)化商事主體原則，體現(xiàn)為對商事主體的嚴(yán)格法律規(guī)定上。具體包括三項(xiàng)內(nèi)容：
商事主體的類型法定、商事主體內(nèi)容法定、商事主體強(qiáng)制登記。同時(shí)，“嚴(yán)守秩序”的精神對提高行業(yè)協(xié)會(huì)的自治權(quán)以及規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)的秩序方面等都有所啟發(fā)。
五、“效率優(yōu)先”的精神。
眾所周知，“效率”對于一個(gè)企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要。晉商在經(jīng)營的實(shí)踐中就非常重視效率。“效率”實(shí)際上就是西方經(jīng)濟(jì)學(xué)家所說的“價(jià)值極大化”或“以價(jià)值極大化的方式配置和使用資源”。我們知道，人是理性的動(dòng)物，人在社會(huì)生產(chǎn)過程中，總是努力使自己的滿足得以最大化，而一種理性的法律制度應(yīng)該最大限度地利用人的這種本性，促進(jìn)自然資源和社會(huì)財(cái)富的最有效配置?？梢?，在利益的分配中，若能實(shí)現(xiàn)雙方或多方當(dāng)事人利益的最大化就表明法律在更高層次上實(shí)現(xiàn)了社會(huì)的公平與正義。［5］晉商先進(jìn)的經(jīng)營機(jī)制保證了商號(hào)運(yùn)營的高效率。這種具有強(qiáng)大動(dòng)力和約束力的商業(yè)經(jīng)營機(jī)制把責(zé)、義、利三者很好地結(jié)合起來。在商號(hào)內(nèi)部各級員工彼此信任度較高，家族式企業(yè)的特殊關(guān)系減少了群體內(nèi)成員之間交際和溝通的成本，提高了企業(yè)的運(yùn)轉(zhuǎn)效率。同時(shí)，商號(hào)內(nèi)部成員優(yōu)良的個(gè)人素質(zhì)也是保證商號(hào)高效運(yùn)轉(zhuǎn)的一個(gè)關(guān)鍵。據(jù)資料記載，晉商對于人員的素質(zhì)要求非常嚴(yán)格，狠抓業(yè)務(wù)能力的培養(yǎng)，努力使自己的職員練到嘴穩(wěn)手勤。由于職員的個(gè)人素質(zhì)高，晉商也由此建立了良好的商業(yè)形象，贏得了廣泛贊譽(yù)，并極大地激發(fā)了整體效率的提高。此外，晉商靈活的經(jīng)營方式也是其提高效率的一個(gè)制勝法寶。
晉商很注重捕捉商機(jī)，在制定經(jīng)營決策時(shí)往往能做到知于前、行于先，出奇制勝、左右逢源，使自己在國內(nèi)外市場的競爭中立于不敗之地。在及時(shí)了解各地市場行情、需求變化以及營業(yè)狀況后，他們能夠適時(shí)調(diào)整自己的經(jīng)營策略，表現(xiàn)出很大的靈活性，這大大提高了商業(yè)運(yùn)轉(zhuǎn)的效率。
晉商的這種“效率優(yōu)先”的精神對現(xiàn)代商法理念有較大的影響。現(xiàn)代商法也講效率優(yōu)先，但主要體現(xiàn)為交易的簡便性和迅捷性。若將晉商“效率優(yōu)先”的精神與現(xiàn)代商法中所涉及的效率問題有機(jī)結(jié)合起來、取長補(bǔ)短，這必將有利于進(jìn)一步完善現(xiàn)代商法制度體系。
晉商精神引領(lǐng)了晉商的經(jīng)商謀略，打造了晉商的經(jīng)營之道，是中國商業(yè)史上的驕傲。作為曾經(jīng)盛極一時(shí)的晉商留給后人太多有價(jià)值的精神財(cái)富，怎樣汲取這些財(cái)富為我國現(xiàn)代商法的發(fā)展與進(jìn)步服務(wù)，這將是一個(gè)需要我們認(rèn)真加以研究的重要課題，本文所做的探討只能算是拋磚引玉。
參考文獻(xiàn)：
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［2］ 王星。 晉商精神的法理價(jià)值分析［J］。 山西高等學(xué)校社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)， 2012，（ 3） : 110.
篇6
一、理論考察:商法是否獨(dú)立
在所有法律部門中，與商法聯(lián)系最為緊密的莫過于民法，因?yàn)槎咄瑢偎椒ǚ懂牎τ诙咧g的關(guān)系，學(xué)者提出各種不同觀點(diǎn)，但稍加統(tǒng)計(jì)，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)有關(guān)論述民法與商法關(guān)系的論著中，大多都認(rèn)為民法的地位高于商法或者商法依附于民法。
(一)民法學(xué)者的觀點(diǎn)
在我國，許多民法學(xué)者認(rèn)為商法不具有獨(dú)立性或認(rèn)為商法乃民法之特別法，其理論依據(jù)主要有兩個(gè):第一，各國商事法律制度都比較簡約，許多私法基本性的制度都規(guī)定在民法中，商法只規(guī)定民法沒有規(guī)定的特別私法制度;第二，私法的一些基本制度比如權(quán)利、法律行為等都主要在民法學(xué)中進(jìn)行講授，商法學(xué)只是在民法基本理論基礎(chǔ)之上，講授其特殊之處。在此認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)上，他們認(rèn)為在未來的民商立法格局上，應(yīng)采民商合一的立法體例，不制定獨(dú)立的商法典。該觀點(diǎn)的代表是梁慧星和王利明教授，梁教授認(rèn)為，在我國這樣采民商合一立法體例的國家，現(xiàn)行《民法通則》相當(dāng)于民法典的普通法地位，而公司法、海商法、保險(xiǎn)法等均屬特別法。[1]王教授走得更遠(yuǎn)，他認(rèn)為:“商法本身不可能組成部門法體系，而只能適用民法的一般原則，民法的總則、物權(quán)制度、債券制度實(shí)際上已對商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要方面都作出了一般規(guī)定，對商事法規(guī)中的一些問題同樣適用。”[2]
筆者以為上述學(xué)者并沒有從深層次意識(shí)到商法和民法的區(qū)別，對此問題缺乏足夠的研究。他們認(rèn)識(shí)上的偏差之處是企圖用商法制度形式上的非明顯性來否定民事關(guān)系與商事關(guān)系的分野與區(qū)分，并進(jìn)而得出商法隸屬于民法的觀點(diǎn)，這就犯了一個(gè)以結(jié)果來否定前提的錯(cuò)誤。因?yàn)榉傻莫?dú)立性是要靠其規(guī)范的社會(huì)關(guān)系的獨(dú)立性來決定的，而不是相反。民商分立固然可以使商法得以凸顯，民商合一也并不能使商事法律制度泯滅，只是民商分立能從形式上較強(qiáng)地反映商法的部門化而已。
(二)商法學(xué)者的觀點(diǎn)
關(guān)于商法的地位問題，有的商法學(xué)者從民法與商法對社會(huì)事實(shí)的影響的角度出發(fā)來論證二者的關(guān)系。比如我國臺(tái)灣學(xué)者張國鍵認(rèn)為:“商事法與民事法，雖同為規(guī)定關(guān)于國民經(jīng)濟(jì)生活之法律，有其共同之原理，論其性質(zhì)，兩者頗不相同，蓋商事法所規(guī)定者，乃在于維護(hù)個(gè)人或團(tuán)體之營利;民法所規(guī)定者，則偏重于保護(hù)一般社會(huì)公眾之利益?！盵3]這個(gè)觀點(diǎn)就像公法與私法的劃分一樣，有偏頗之處，過高地抬高了民法的地位，而未看到商法的應(yīng)有作用?，F(xiàn)代社會(huì)以來，商法在保護(hù)社會(huì)公眾利益方面比民法更為重要。亞當(dāng)·斯密認(rèn)為，歷史上有兩種系統(tǒng)可以增進(jìn)人民的財(cái)富，一是農(nóng)業(yè)系統(tǒng)，一是商業(yè)系統(tǒng)，其中，商業(yè)系統(tǒng)屬于現(xiàn)代系統(tǒng)。如果說農(nóng)業(yè)系統(tǒng)主要是民法產(chǎn)生的基礎(chǔ)的話，那么商業(yè)系統(tǒng)則是商法的對象。20世紀(jì)可以說是一個(gè)“商事社會(huì)”，商事已占據(jù)了人們生活的方方面面，人們之間的關(guān)系也主要靠商事行為來聯(lián)結(jié)，商人之間通過雙方商行為來聯(lián)接，民事人也通過單方商行為而進(jìn)入到商事領(lǐng)域。學(xué)者指出:現(xiàn)實(shí)社會(huì)關(guān)系經(jīng)歷了所謂‘普遍商化’的過程，營利性營業(yè)行為的范圍大大擴(kuò)充。[4]“營業(yè)之種類已大為擴(kuò)充，從而商業(yè)和商行為之概念范圍亦大為推廣?！盵5]如果沒有商事交易以及商事交易給人們生活帶來的諸多便利，整個(gè)社會(huì)的發(fā)展與歷史的進(jìn)步是無法想象的。
有的商法學(xué)者從法技術(shù)角度出發(fā)，認(rèn)為民法是一般法，而商法是特別法。德國商法學(xué)者指出:“《德國商法典》中的許多規(guī)定，只有根據(jù)《德國民法典》所確立的一般性原則才能理解;而《德國商法典》的作用就是對這些一般性的原則加以變更、補(bǔ)充和排除?！盵6]商法中之所以不規(guī)定私法中的一般性原則，而只是規(guī)定特殊性規(guī)則，純粹是為了立法成本的節(jié)約，并不意味著商法就是民法的特別法。商法和民法具有不同的對象和方法，這使得商法成為與民法不同的法律部門。更為主要的是基于商事社會(huì)的到來，商法有成為一般法的趨勢，因此，商法遠(yuǎn)非民法的一種特別法，而是已成為現(xiàn)代社會(huì)的一種基本法。有學(xué)者認(rèn)為:“嚴(yán)格意義上的商法現(xiàn)在只是商事法律部門中的一個(gè)通則而已，同時(shí)它已遠(yuǎn)非只是就民法相對而言的一種特別法，而且現(xiàn)在已成為從其他專門法規(guī)里逐步分離出來的一種基本法?！盵7]商法學(xué)者的使命就是將商法從民法的蔭護(hù)中解脫出來，還原其應(yīng)有的地位。
二、實(shí)證分析:商法能否獨(dú)立
(一)區(qū)別的必然性
商法的獨(dú)立性主要體現(xiàn)在商法相對于民法的獨(dú)立，二者的區(qū)別是西方社會(huì)的一項(xiàng)傳統(tǒng)。就像美國學(xué)者艾倫·沃森所說的那樣，“《法國民法典》里沒有商法的簡單原因是商法沒有當(dāng)成民法來看待，商法已經(jīng)形成它獨(dú)特的法律傳統(tǒng)……?！盵8]民法和商法的區(qū)分首先源自于民事生活與商事生活的分野。民法在于追求民事人的生計(jì)，而商法則在于維持營業(yè)，追求營利，以此為出發(fā)點(diǎn)，決定了民法與商法的諸多不同。民事生活主要表現(xiàn)為家庭生活，商事生活主要表現(xiàn)為營業(yè)生活，二者之間的分野在西方出現(xiàn)甚早。據(jù)資料顯示，中世紀(jì)已經(jīng)出現(xiàn)了家庭與經(jīng)營之間的分離。法國歷史學(xué)家費(fèi)爾南·布羅代爾運(yùn)用社會(huì)經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法揭示了中世紀(jì)商事生活與民事生活分立這一客觀事實(shí)。[9]他把并存于同一經(jīng)濟(jì)形態(tài)下的簡單商品經(jīng)濟(jì)和高度發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)的形象地比喻成經(jīng)濟(jì)的“交換下限的齒輪”和“交換上限的齒輪”。前者表現(xiàn)為集市、攤販、店鋪與作坊，后者的代表是交易所、銀行與市場等，兩者具有不同的特點(diǎn)和運(yùn)作規(guī)律。集市、攤販、店鋪與作坊由于還要依賴家庭，因而具有較強(qiáng)的民事特質(zhì)，而交易所、銀行與市場已經(jīng)慢慢脫離家庭的桎梏，向商事領(lǐng)域邁進(jìn)。韋伯認(rèn)為，在中世紀(jì)“將家庭與經(jīng)營相分離，以達(dá)到會(huì)計(jì)和法律之目的，以及建立起一個(gè)合適的法律主體，諸如商業(yè)注冊、社團(tuán)和公司對家庭的依賴的消除，私人企業(yè)或有限責(zé)任合伙公司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)，以及破產(chǎn)法等。”[10]西方社會(huì)正是憑籍著家庭與經(jīng)營的分離，促使個(gè)人的獲利及其責(zé)任感都得以提高，同時(shí)，商主體的獨(dú)立性也使商法得以出現(xiàn)，同時(shí)家庭的功能也開始凈化。到了近代，“家庭和職業(yè)在生態(tài)學(xué)意義上逐漸分離開來，家庭不再是一個(gè)共同生產(chǎn)的單位，而是一個(gè)共同消費(fèi)的單位。”[10]中世紀(jì)時(shí)代不僅在主體之間進(jìn)行民事與商事的明顯區(qū)分，而且在行為方面也出現(xiàn)了民事與商事之別。
比如此時(shí)的借貸已經(jīng)區(qū)分為民事與商事兩種不同的性質(zhì)，民事借貸是為了維持人的生計(jì)，所以，不受限制;而商事借貸為了“以錢賺錢”，遭到教會(huì)的極力反對，并為當(dāng)局所嚴(yán)格禁止。當(dāng)然，后來為了商業(yè)發(fā)展的需要，許多學(xué)者也紛紛為商事借貸進(jìn)行辯護(hù)，其中就包括教會(huì)學(xué)者托馬斯·阿奎那。這使得中世紀(jì)的人們形成了這樣一種觀念:借貸如果需冒一定的風(fēng)險(xiǎn)，或者借貸如作商業(yè)之用并可能賺錢的情況下，放款人收取利息是合法的。[11]
正是因?yàn)橹惺兰o(jì)在商事以及商法發(fā)展方面的貢獻(xiàn)，學(xué)者們認(rèn)為中世紀(jì)的商人法是現(xiàn)代商法的濫觴。自此，商法的重要地位才得以確立，并成為近現(xiàn)代社會(huì)一個(gè)獨(dú)立的法律部門。
(二)區(qū)別的可能性
商事生活與民事生活的區(qū)別，翻譯成法律術(shù)語就是商事關(guān)系與民事關(guān)系的區(qū)別。正是因?yàn)楠?dú)特的商事關(guān)系的存在，決定了商法在理論以及立法體系上獨(dú)立的可能性。所謂商法，也就是指規(guī)范商事關(guān)系的法律總稱。
既然商事關(guān)系在商法部門化過程中具有終極的作用，對其確認(rèn)便成為商法研究的重點(diǎn)。按照商事關(guān)系確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)的不同，我們可以將世界各國的商法大致上可以分為主觀主義體系與客觀主義體系。
從法律的技術(shù)角度而言，商事關(guān)系能夠得以清晰界定，實(shí)有賴于主觀主義確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)的出現(xiàn)。所謂主觀主義標(biāo)準(zhǔn)，是指商事關(guān)系的確認(rèn)是以商主體身份作為基準(zhǔn)，商主體身份的獲得是基于法律明文規(guī)定的各種條件，商主體所進(jìn)行的行為屬于商行為，由這些行為所引發(fā)的關(guān)系即為商事關(guān)系。以商主體作為商事關(guān)系的確認(rèn)基礎(chǔ)解決了如下幾個(gè)問題:[12]首先，商主體作為商事關(guān)系的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)，使得商事關(guān)系具有了與民事關(guān)系不同的特質(zhì)，同時(shí)商事關(guān)系也有了一定的穩(wěn)定性;其次，對商主體的深入認(rèn)識(shí)使商法的體系建構(gòu)有了可能性，通過挖掘商主體的諸多條件，從而使商法總論有了自己的一定內(nèi)容，比如商事企業(yè)、商業(yè)名稱、商業(yè)賬簿與商業(yè)登記等;最后，由于注重商人的基礎(chǔ)地位，因此，商人與民事人不同的是，商人貫穿的是條件主義的觀念，條件主義使商人具有了實(shí)在、實(shí)證性，進(jìn)而保護(hù)交易自由的同時(shí)，也保護(hù)了交易安全，使交易秩序有了可預(yù)期性。所以，借助于主觀主義標(biāo)準(zhǔn)，商事關(guān)系可以被清晰地加以確認(rèn)，并表現(xiàn)出諸多不同于民事關(guān)系的特質(zhì)，有利于商法獨(dú)立性的構(gòu)建。
客觀主義標(biāo)準(zhǔn)剛好相反，它是以商行為作為基礎(chǔ)界定商事關(guān)系。但這種標(biāo)準(zhǔn)具有極大的不確定性。[12]因?yàn)樯绦袨楸旧砭哂兄行陨剩ㄟ^營利本身又不能準(zhǔn)確地界定商行為。而要區(qū)分民事租賃、保管、承攬與商事租賃、保管、承攬，就不能借助于這些行為本身的規(guī)定性而要看是否有商人介入其中。由于客觀主義標(biāo)準(zhǔn)沒有從法技術(shù)層面顯示出商人地位的重要性，這導(dǎo)致商事關(guān)系與民事關(guān)系無從區(qū)分。在普通法系國家，因?yàn)槭褂每陀^主義標(biāo)準(zhǔn)的緣故，使得“商法沒有從法理、司法或立法方面被認(rèn)為是獨(dú)立的法律分支，原因在于法律在職業(yè)商人之間與朋友之間適用的法律是相同的。”[13]商行為作為商事關(guān)系的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)存在種種弊端，故而現(xiàn)代各國包括普通法系國家紛紛采用主觀主義標(biāo)準(zhǔn)作為商事關(guān)系的確認(rèn)基礎(chǔ)，[14]使得商事關(guān)系清晰地區(qū)別于民事關(guān)系，以構(gòu)建獨(dú)立的商事法律體系。
三、商法與民法關(guān)系的當(dāng)展
20世紀(jì)以來，西方理論界提出了民法的商法化與商法的民法化的觀點(diǎn)，各自來論證民法與商法之間的界限以及獨(dú)立性，在此有剖析的必要。
(一)民法的商法化
民法的商法化這一提法源于德國法學(xué)家理查1894年所著的《德國民法草案關(guān)于商法之理念及其影響》一書，大意為在資本主義經(jīng)濟(jì)之下，由于民事人之商人化而使得商法有擴(kuò)張的趨勢，以至于商法會(huì)成為一般私法，而民法將淪為特別私法。民事社會(huì)向商事社會(huì)的過渡，就如韋伯所說的那樣，是從“共同體”向“社會(huì)化”轉(zhuǎn)變的過程。人們由一種基于約定俗成的、或固有價(jià)值的純粹信仰的關(guān)系，向一種基于利害關(guān)系考慮的，并建立在自由協(xié)議的交換基礎(chǔ)上的關(guān)系轉(zhuǎn)變，“用有計(jì)劃地適應(yīng)利害關(guān)系去取代內(nèi)心服從約定俗成的習(xí)俗”。[15]與此同時(shí)，人們開始以計(jì)較的心態(tài)來面對生活，這其實(shí)是人們開始用商事的精神來理解和指導(dǎo)其民事生活。表現(xiàn)在制度設(shè)計(jì)上，就是，“商法在交易錯(cuò)綜之里程上，常作為民法之向?qū)В覟橛赂抑_路先鋒。亦即成為民法吸取新鮮思想而借以返老還童之源泉?！盵16]臺(tái)灣學(xué)者陳顧遠(yuǎn)講得更加極端: “民商合一的結(jié)果并不是民法吸收了商法，乃是商法征服了民法?！盵17]
這里需要注意的是，民法的商法化只是說商法的精神和某些具體制度在一定程度上影響了民法的現(xiàn)展，而并非是商法全盤吸收了民法，導(dǎo)致民法無以存在。所以，對民法的商法化這一趨勢正確的理解應(yīng)該是“民商法在移動(dòng)其界限的同時(shí)也繼續(xù)共存”。[18]
(二)商法的民法化
所謂商法得民法化，是指商法借用了民法的結(jié)構(gòu)來構(gòu)建自己的理論與立法體系，其表現(xiàn)就是學(xué)者們總是用民法的概念、特征、體系來對商法進(jìn)行解釋。因?yàn)?，商法源于商人的踐行，起初缺乏清楚、明晰及權(quán)威的陳述與解釋，而民法由于繼受了古羅馬《法學(xué)階梯》的結(jié)構(gòu)，又經(jīng)過了許多世紀(jì)的學(xué)術(shù)評注、注釋和發(fā)展，因此，相對而言比較規(guī)范，可以作為商法解釋的參照系。商法的民法化使商法背離了自己固有的習(xí)慣法傳統(tǒng):一方面它顯示了民族國家的威力，商法逐漸成為現(xiàn)代國家成文化法律的一部分;在另一方面這也使商法變得狹隘、缺乏發(fā)展性，也逐漸失去其獨(dú)特性。因?yàn)樯谭ň哂虚_放性和易變性等特質(zhì)，比民法要具有更多的靈活性，相對于穩(wěn)定的國家立法而言，商人更多的使用其自創(chuàng)的商事習(xí)慣法。德國法學(xué)家拉德布魯赫指出:“只要不與強(qiáng)制性法律相悖，商人就可以依據(jù)自身力量和需要，用約定的交易條款形式設(shè)定他的法律關(guān)系。如果這種交易條款已成為一般慣例，即使在個(gè)別法律行為中因缺乏對該條款明示合意而產(chǎn)生疑問，仍視其已得到默示承認(rèn)?！盵19]因此，“和其他任何法律領(lǐng)域的法規(guī)相比，商法的法規(guī)更為生動(dòng)。它不是枯燥干癟的法律，無需從法律文字中理解，只需從法律交往中觀察。”[19]但是，商法民法化卻助長了商事立法以及立法中民商合一立法體例的推行以及司法對商事糾紛獨(dú)特性的視而不見。比如，各國法律都規(guī)定:當(dāng)遇到商事糾紛時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用商法，當(dāng)商法有所不足時(shí)，可以補(bǔ)充適用民法。這就是將商法看作是民法的特別法，但是，商法糾紛最終要靠民法來解決是違背商法法理的。
總體而言，民法的商法化使得商法有變?yōu)橐话闼椒ǖ内厔?，而商法的民法化卻使商法的獨(dú)立性受到一定的影響。民法的商法化是現(xiàn)代社會(huì)民法和商法關(guān)系的真實(shí)寫照，而商法的民法化只是從形式方面揭示了民法對商法的影響，在一定程度上違背了現(xiàn)代商法的法理。商法的民法化不符合社會(huì)的發(fā)展趨勢，而民法的商法化使得某些商法學(xué)者的學(xué)術(shù)欲望膨脹，把商法推到一個(gè)不合理的地位的同時(shí)，同時(shí)也破壞了民法的純潔性，因此，對二者的承認(rèn)都應(yīng)有所保留和節(jié)制。筆者認(rèn)為商法和民法雖然在許多制度方面有相互滲透的現(xiàn)象，但是二者仍然屬于各自獨(dú)立的法律部門。
四、商法立法體例:商法獨(dú)立性的實(shí)現(xiàn)
所謂民商立法體例，又稱為商法的立法形式，是指近代以來大陸法系國家在立法時(shí)如何實(shí)現(xiàn)民法與商法配置的立法模式。民商立法體例是民法與商法關(guān)系實(shí)證化的必然結(jié)果，其中最主要的問題是商法典要不要單獨(dú)制定。圍繞民商立法體例有兩種關(guān)于商法的概念，一是形式商法，一是實(shí)質(zhì)商法。
形式商法是指在民商分立的國家，專門以“商法典”命名的商法。在這些國家，還有根據(jù)商法典或者憲法的規(guī)定所制定的各種商事單行法，他們被視為商法的特別法。形式商法的出現(xiàn)具有重大意義:首先，當(dāng)一個(gè)國家擁有形式上的商法典時(shí)，說明這個(gè)國家對于商法的研究已經(jīng)比較深入，反映了這個(gè)國家商法理論的積淀程度;其次，形式商法也表明一個(gè)國家的商事生活已經(jīng)達(dá)到比較繁榮的程度，已經(jīng)有必要進(jìn)行系統(tǒng)立法，當(dāng)然歷史上強(qiáng)國對殖民地國家的法律強(qiáng)制應(yīng)另當(dāng)別論;再次，形式商法需要具備一定的政治因素與政治環(huán)境的要求。按照艾倫·沃森的觀點(diǎn)，法典編篡“勢必要取得相應(yīng)的政治上的支持，或最少要取得政治上的允可?！盵8]可以這樣說，有形式商法的國家，商法的獨(dú)立性在社會(huì)各領(lǐng)域都已得到認(rèn)同。
實(shí)質(zhì)商法主要指民商合一的國家，沒有形式上獨(dú)立的商法典，但有規(guī)范商事關(guān)系的法律。這些規(guī)范存在于憲法、民法、經(jīng)濟(jì)法、行政法和訴訟法中，當(dāng)然最主要還是指各商事單行法。實(shí)質(zhì)商法并不是從法律淵源而是商事關(guān)系獨(dú)立性角度而言的，散見于各個(gè)部門法中的規(guī)范之所以被認(rèn)為是商事規(guī)范，主要是因?yàn)檫@些規(guī)范著共同的調(diào)整對象即商事關(guān)系。針對否認(rèn)商法獨(dú)立性的理論與說法，實(shí)質(zhì)商法這個(gè)范疇可能是一個(gè)很好的辯護(hù)理由。
民商立法體例是民法與商法關(guān)系實(shí)證化的必然結(jié)果，是商法獨(dú)立性在法律制定上的體現(xiàn)。通過以上的分析可以看到:形式商法固然可以凸顯商法的獨(dú)立性，實(shí)質(zhì)商法也不能否定商法作為獨(dú)立法律部門的事實(shí)。
五、結(jié) 論
自1807《法國商法典》頒布，商法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門在西方社會(huì)已經(jīng)得到普遍認(rèn)可。我國從清末民初引進(jìn)西方法制到如今，一直沒有獨(dú)立的《商法典》出臺(tái)，而商法典的缺乏使得商法的獨(dú)立性受到一定影響。1998年，伴隨著我國發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)口號(hào)的提出，教育部將商法學(xué)確定為與民法相同的法學(xué)核心主干課程，商法研究開始在國內(nèi)受到重視。但是，我們應(yīng)該看到:作為商法研究核心的商法獨(dú)立性問題并沒有引起學(xué)者們足夠的重視，尤其是商法和民法有著糾纏不清的關(guān)系，這就使得科學(xué)的商法學(xué)地位未得彰顯。商法在價(jià)值理念和法律技術(shù)的處理上面，都與民法有著顯著的區(qū)別，因此，揭示商法的獨(dú)立性，并且將其與民法等臨近法律部門進(jìn)行深入的區(qū)別是非常有意義的，也必然會(huì)對商法學(xué)研究的發(fā)展起到促進(jìn)作用。
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篇7
從本質(zhì)屬性看經(jīng)濟(jì)法與民法、商法的關(guān)系:第一，經(jīng)濟(jì)法屬于社會(huì)領(lǐng)域;第二，社會(huì)整體經(jīng)濟(jì)利益為基石范疇使經(jīng)濟(jì)法兼具“社會(huì)性”和“經(jīng)濟(jì)性”這兩大根本屬性;第三，它的價(jià)值理念以“社會(huì)主義”和“社會(huì)效益”為核心;第四，它的內(nèi)容具有強(qiáng)烈的經(jīng)濟(jì)性，其具體制度設(shè)計(jì)應(yīng)以對經(jīng)濟(jì)規(guī)律的充分認(rèn)知為基礎(chǔ);第五，它的調(diào)整機(jī)制具有綜合性的特征，集中民法、商法、行政法、刑法等多種手段，為經(jīng)濟(jì)性、私法性、公法性、彈性調(diào)整的并用。民法和商法是傳統(tǒng)私法的典型代表，高舉個(gè)人權(quán)利的大旗，弘揚(yáng)平等、自由的精神，是規(guī)制市場經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)性法律。與經(jīng)濟(jì)法相比:第一，民法和商法是以“私法自治”為核心，個(gè)體的權(quán)益為其終極關(guān)懷，維護(hù)著市場主體對“個(gè)體私利”的自由追求，雖然在“社會(huì)化”的思潮沖擊下有所修正，但它“個(gè)人本位”為主、“社會(huì)本位”為輔的個(gè)性與以“社會(huì)本位”為其個(gè)性定位的經(jīng)濟(jì)法形成了較為明顯的對照;第二，民法和商法的調(diào)整對象包括平等主體的財(cái)產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系和以商主體的“營利性”為核心的商事關(guān)系，而經(jīng)濟(jì)法以國民經(jīng)濟(jì)調(diào)控管理關(guān)系為主要調(diào)整對象，以整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的整體協(xié)調(diào)運(yùn)行為其關(guān)注的核心;第三，從內(nèi)容體現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)性來看，民法和商法作為規(guī)制市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的基礎(chǔ)性法律，應(yīng)體現(xiàn)出較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)性，相比之下，經(jīng)濟(jì)法作為社會(huì)整體經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的宏觀調(diào)整機(jī)制，它的經(jīng)濟(jì)性應(yīng)充分體現(xiàn)于整部法律之中，而且該法對經(jīng)濟(jì)手段的運(yùn)用要直接具體;第四，從調(diào)整手段上看，民法和商法單一的私法調(diào)整手段與經(jīng)濟(jì)法的綜合調(diào)整手段形成了鮮明的對比。
從民法、商法與經(jīng)濟(jì)法關(guān)系的經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來看，作為經(jīng)濟(jì)法律主要組成的民法、商法和經(jīng)濟(jì)法在作為法律制度的經(jīng)濟(jì)功能上具有很大的共同性，主要表現(xiàn)在:第一，降低交易費(fèi)用。降低交易費(fèi)用是包括法律制度在內(nèi)的一切制度的基本作用。第二，提高經(jīng)濟(jì)效益。法律制度提高經(jīng)濟(jì)效益的主要途徑是通過法律權(quán)利義務(wù)結(jié)構(gòu)來影響經(jīng)濟(jì)行為的動(dòng)機(jī)和偏好，進(jìn)而對經(jīng)濟(jì)主體產(chǎn)生一種激勵(lì)機(jī)制。第三，促成合作。在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，人們之間合作行為較人們之間的競爭，前者對人們的效率更大，即合作總是有效率的。民法、商法與經(jīng)濟(jì)法的社會(huì)經(jīng)濟(jì)功能在這一方面體現(xiàn)為依法使市場交易過程中的個(gè)人理性和集體理性趨向于一致，并達(dá)到合作境地。
筆者認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)關(guān)系不可分割，而由經(jīng)濟(jì)關(guān)系所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系則由于其利益和意志的不同是可以劃分的。法律是調(diào)整社會(huì)關(guān)系而不是調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的規(guī)范，在此意義上，調(diào)整對象說才不失為確立經(jīng)濟(jì)法研究領(lǐng)域的基本理論問題。但是，對經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對象的基本屬性必須在現(xiàn)有研究成果的基礎(chǔ)上加以深入研究，突破過去簡單的理論筐架進(jìn)行深化;經(jīng)濟(jì)法與民法、商法的關(guān)系既然為互補(bǔ)的關(guān)系，在市場經(jīng)濟(jì)條件下當(dāng)然都有存在的必要，并且它們在發(fā)展過程中也相互滲透，存在著一些共同的準(zhǔn)則。尤其是形式意義上的各法律部門的法律法規(guī)，民法、商法、經(jīng)濟(jì)法規(guī)范以及其他部門法規(guī)范共同存在于一個(gè)法律文件中更屬常見。經(jīng)濟(jì)法研究的重要任務(wù)就是從具體的法律規(guī)范中抽象出經(jīng)濟(jì)法規(guī)范的基本運(yùn)動(dòng)規(guī)律和與其他部門法規(guī)范的普遍聯(lián)系，確立經(jīng)濟(jì)法研究范圍。在中國，由于長期以來商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展不充分，民、商法極不發(fā)達(dá)，因此，過去我們在計(jì)劃體制下制定和研究的經(jīng)濟(jì)法并非是以運(yùn)用國家權(quán)力調(diào)控和規(guī)制市場為己任的真正意義上的經(jīng)濟(jì)法，我們所討論的民法、商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系也只能是表象關(guān)系。現(xiàn)在我們要建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制，必然帶來民法、商法及經(jīng)濟(jì)法的繁榮，最終將建立三個(gè)法律部門間的和諧互補(bǔ)關(guān)系。但在目前新舊體制轉(zhuǎn)軌的情況下，我國的經(jīng)濟(jì)法所經(jīng)歷的發(fā)展方向應(yīng)是由高度集中到簡政放權(quán)，這與西方國家經(jīng)濟(jì)法經(jīng)歷的從自由放任到國家干預(yù)是完全不相同的。因而，在研究外國經(jīng)濟(jì)法的同時(shí)，我們必須認(rèn)真地研究中國的經(jīng)濟(jì)法，使其能夠?qū)κ袌鼋?jīng)濟(jì)體制的建立與完善發(fā)揮積極的促進(jìn)作用。
未來的社會(huì)是一個(gè)經(jīng)濟(jì)社會(huì)，而且是一個(gè)知識(shí)經(jīng)濟(jì)社會(huì)，法律與經(jīng)濟(jì)將更加緊密結(jié)合。法律到處都建立在一種經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系基礎(chǔ)上，而且這種經(jīng)濟(jì)利益決定著法律的結(jié)構(gòu)。可以說在法律自身和它所吸收的經(jīng)濟(jì)成分之間存在著某些不可分性?，F(xiàn)在把法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)結(jié)合起來研究已普遍存在。那種怕在法律的基因上播種經(jīng)濟(jì)的染色體，或者怕在經(jīng)濟(jì)的基因上播種法律的染色體都是違背客觀事實(shí)的。現(xiàn)在是法學(xué)家和經(jīng)濟(jì)學(xué)家攜手聯(lián)合的時(shí)候了，應(yīng)當(dāng)在經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)與法律規(guī)范之間架起一座互通彼岸的橋梁。在這里，筆者借用德國學(xué)者的一句話，作為本文的結(jié)束語:19世紀(jì)的民、商法，就是20世紀(jì)的經(jīng)濟(jì)法。
參考書目:
1.單飛躍:《經(jīng)濟(jì)法理念與范疇的解析》，中國檢察出版社2002年出版。
篇8
一、法的理念與法的價(jià)值的關(guān)系
法的理念與法的價(jià)值問題是法學(xué)界一個(gè)至今存在分歧和爭議的問題。目前主要存在以下幾種不同的觀點(diǎn)：
（一）法的價(jià)值理念同質(zhì)說
在經(jīng)濟(jì)法學(xué)界，很多時(shí)候是將經(jīng)濟(jì)法的價(jià)值和經(jīng)濟(jì)法的理念混同使用，不加區(qū)分。在將法的價(jià)值理念同質(zhì)說的理論中，李長健教授認(rèn)為： “任何一項(xiàng)現(xiàn)代制度的背后就要有相應(yīng)的價(jià)值理念的支撐?！?持有同李長健一樣觀點(diǎn)的學(xué)者還有很多，他們認(rèn)為法的理念和法的價(jià)值并沒有實(shí)質(zhì)區(qū)別，二者可以相互替換。
（二）法的價(jià)值理念不同說
江帆教授認(rèn)為：盡管人們經(jīng)常會(huì)在相同或相近的問題上采用法的理念、價(jià)值理念、價(jià)值，價(jià)值與理念的涵義確實(shí)相近，但仍然需要將它們分別而論，其認(rèn)為法律的理念應(yīng)該是高于價(jià)值的一個(gè)上位概念，可以界定為“某類價(jià)值的終極指向”。 李昌麒教授對經(jīng)濟(jì)法的理念和價(jià)值關(guān)系做了進(jìn)一步的論述。李昌麒教授認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)法理念應(yīng)當(dāng)是一個(gè)更高層次的范疇，它具有本體論、認(rèn)識(shí)論、方法論和價(jià)值論層面上的含義。而經(jīng)濟(jì)法價(jià)值則僅僅屬于價(jià)值論中的基本概念。
在不同質(zhì)說中，又存在兩種觀點(diǎn)，一種是主客觀說。但是，價(jià)值也并非是一個(gè)純粹客觀的概念，對價(jià)值的判斷本身也含有主觀認(rèn)識(shí)在理念，因此，價(jià)值更應(yīng)該是主客觀的統(tǒng)一。另外一種是不同層次關(guān)聯(lián)說，價(jià)值雖然具有客觀屬性，但價(jià)值的實(shí)現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)程度離不開人的主觀判斷和認(rèn)識(shí)，而理念本身的一種主觀的觀念，它是對事物應(yīng)然狀態(tài)與理想境界的一種信仰和追求。因此，二者都存在主觀屬性。但價(jià)值還存在一定的客觀性，它并非單純的主觀存在。法的理念應(yīng)該高于法的價(jià)值，法的價(jià)值在正確的法的理念指導(dǎo)下實(shí)現(xiàn)。
二、經(jīng)濟(jì)法理念及其體系構(gòu)成
所謂“理念”，是指一種理想的、永恒的、精神性的普遍范型，它是從純文化、純精神的角度對事物本質(zhì)所做的高度抽象和概括，是一種高度抽象的理性的認(rèn)知或觀念。
（一）經(jīng)濟(jì)法理念界定的不同觀點(diǎn)
關(guān)于經(jīng)濟(jì)法理念的界定，學(xué)者也是眾說紛紜，主要有以下幾種代表性觀點(diǎn).史際春、李青山認(rèn)為：“經(jīng)濟(jì)法理念是經(jīng)濟(jì)法的應(yīng)然規(guī)定性的，理性的、基本的認(rèn)識(shí)，是經(jīng)濟(jì)法的最高原理?！?李昌麒認(rèn)為：經(jīng)濟(jì)法理念是國家在依法干預(yù)經(jīng)濟(jì)中，通過理性認(rèn)知能力所把握的國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)的法律形式——經(jīng)濟(jì)法的內(nèi)在精神和普遍范型。
（二）經(jīng)濟(jì)法理念體系構(gòu)成不同觀點(diǎn)
目前在學(xué)界就經(jīng)濟(jì)法理念的研究上存在“一元論”、“二元論”、“多元論”。一元論主要代表人物是史際春教授，他認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法理念是經(jīng)濟(jì)社會(huì)化條件下的實(shí)質(zhì)公平正義，核心內(nèi)容是社會(huì)整體利益的實(shí)現(xiàn)，在實(shí)質(zhì)公平正義下，經(jīng)濟(jì)自由、經(jīng)濟(jì)效益和經(jīng)濟(jì)秩序等都是其表現(xiàn)形式。 二元論主要代表是朱大旗教授。朱大旗認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)法理念所融合于其中的因素是經(jīng)濟(jì)法理論中最深層次的固有本質(zhì)，如果從經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生與發(fā)展的整個(gè)歷史脈絡(luò)加以考察，就應(yīng)該將經(jīng)濟(jì)法理念定位于平衡協(xié)調(diào)與社會(huì)本位兩個(gè)方面，它們相輔相成、相互貫通，是貫穿于經(jīng)濟(jì)法理論與實(shí)踐的靈魂所在。 持有多元論觀點(diǎn)的學(xué)者較多，其中單飛躍教授指出并分析了經(jīng)濟(jì)法的自由理念、發(fā)展理念和安全理念，認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法的公平理念包括規(guī)則公平、信息公平和分配公平，發(fā)展理念包括持續(xù)發(fā)展、公平發(fā)展。
關(guān)于經(jīng)濟(jì)法理念的定義及體系有不同的觀點(diǎn)和學(xué)說，在認(rèn)真分析和深入研究諸多學(xué)說的基礎(chǔ)上，我傾向于認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)法理念是經(jīng)濟(jì)法的應(yīng)然規(guī)定性的，理性的、基本的追求，是經(jīng)濟(jì)法精神最為集中的體現(xiàn)，是經(jīng)濟(jì)法活動(dòng)的最高原則，對經(jīng)濟(jì)法的原則、價(jià)值以及指導(dǎo)思想等有決定性的作用，它是經(jīng)濟(jì)法的靈魂。經(jīng)濟(jì)法理念具有宏觀性、內(nèi)在的穩(wěn)定性和普遍存在性。實(shí)質(zhì)正義理念和社會(huì)本位理念是經(jīng)濟(jì)法理念中的基本理念，其它理念是這兩大理念的衍生物。同時(shí)，經(jīng)濟(jì)法理念具有時(shí)代性，其構(gòu)成隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展而不斷豐富，比如，以人為本、適當(dāng)干預(yù)、可持續(xù)發(fā)展理念隨著時(shí)代變遷得到確立。
首先，經(jīng)濟(jì)法的基本理念是實(shí)質(zhì)正義。它是經(jīng)濟(jì)法的最終價(jià)值指向，也是經(jīng)濟(jì)法實(shí)踐活動(dòng)的最高標(biāo)準(zhǔn)。主張形式正義的立法原則，忽略了主體人格現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)地位的差異以及法律的滯后性，在維護(hù)形式正義的同時(shí)導(dǎo)致了實(shí)質(zhì)上的非正義。作為經(jīng)濟(jì)自由主義和法律形式主義的民商法無法突破個(gè)人本位的現(xiàn)代性困境，對實(shí)現(xiàn)社會(huì)整體利益、公共利益及弱勢群體的利益更是力不從心。為了解決這一困境，經(jīng)濟(jì)法才得以產(chǎn)生。經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)調(diào)對消費(fèi)者、勞動(dòng)者、弱勢經(jīng)營者等弱勢群體的具體人格保護(hù)，并通過實(shí)質(zhì)公平、自由平等和理性秩序等價(jià)值的實(shí)現(xiàn)承擔(dān)起了社會(huì)共同發(fā)展的重任，實(shí)現(xiàn)社會(huì)公正也成為經(jīng)濟(jì)法的最高價(jià)值指向和目標(biāo)追求。由此可見，實(shí)質(zhì)正義具有經(jīng)濟(jì)法理念的基本特質(zhì)，它既是一種經(jīng)濟(jì)法內(nèi)在精神的反映，也是一種對經(jīng)濟(jì)法理論和法治實(shí)踐具有普遍指導(dǎo)意義的理論準(zhǔn)則，是經(jīng)濟(jì)法最高理念。
其次，經(jīng)濟(jì)法理念的核心是社會(huì)本位。社會(huì)本位是相對于個(gè)人本位和國家本位的一種法律本位觀。隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，社會(huì)利益逐步分化，社會(huì)的整體功能日益增強(qiáng)，社會(huì)利益的訴求及社會(huì)本位觀念的形成是經(jīng)濟(jì)法興起的社會(huì)根源，經(jīng)濟(jì)法是適應(yīng)法律的社會(huì)化訴求而產(chǎn)生的，承擔(dān)著實(shí)現(xiàn)社會(huì)本位的法律功能和作用。作為一種新型的基本法律理念，也決定著經(jīng)濟(jì)法的基本立場、發(fā)展走向。因此，經(jīng)濟(jì)法的基本理念之一是社會(huì)本位，社會(huì)本位是經(jīng)濟(jì)法理念的核心。
經(jīng)濟(jì)法的理念不是固定不變的，而是醉著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展不斷豐富。人本主義理念對我國當(dāng)今經(jīng)濟(jì)立法和執(zhí)法時(shí)間具有深刻的影響，因此，人本主義理念以及共生理念、和諧理念、發(fā)展理念等應(yīng)貫穿于經(jīng)濟(jì)法的價(jià)值取向、基本原則、各項(xiàng)制度之中，因此，也具備經(jīng)濟(jì)法理念的基本條件。
國家適度干預(yù)原則作為經(jīng)濟(jì)法的基本原則和指導(dǎo)思想具有不可替代的作用。隨著國家干預(yù)的增多和干預(yù)帶來的負(fù)面效應(yīng)的增強(qiáng)，經(jīng)濟(jì)法必須規(guī)范國家干預(yù)的方式、干預(yù)的程度等。國家適度干預(yù)作為經(jīng)濟(jì)法的理念有利于經(jīng)濟(jì)法治的健康發(fā)展，但國家適度干預(yù)是社會(huì)本位和實(shí)質(zhì)正義的實(shí)現(xiàn)機(jī)制，是一種派生的經(jīng)濟(jì)法理念。
可持續(xù)發(fā)展理念是經(jīng)濟(jì)法適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需求的一種體現(xiàn)，它為國家干預(yù)提供了正當(dāng)性依據(jù)，并與經(jīng)濟(jì)法的現(xiàn)代性相同。但可持續(xù)發(fā)展理念所蘊(yùn)含的代際公平、人與自然和諧及持續(xù)性與整體性發(fā)展等思想是與社會(huì)本位和實(shí)質(zhì)正義相吻合的。可持續(xù)發(fā)展是正義觀和整體利益觀的新發(fā)展。
經(jīng)濟(jì)法理念是對經(jīng)濟(jì)法現(xiàn)象的最為本質(zhì)的理解和把握。實(shí)質(zhì)正義和社會(huì)本位是經(jīng)濟(jì)法最為基本的理念，是經(jīng)濟(jì)法的基本原則和價(jià)值追求，對經(jīng)濟(jì)法的原則、價(jià)值和制度構(gòu)建具有指導(dǎo)作用。同時(shí)，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)法理念不斷發(fā)展和重視。
三、經(jīng)濟(jì)法的價(jià)值
篇9
(二)重在能力培養(yǎng)的教學(xué)理念其次,在課程設(shè)計(jì)上確立重在培養(yǎng)學(xué)生法律思維能力和法律應(yīng)用能力的理念從法律職業(yè)特點(diǎn)出發(fā)通過案例分析、法律關(guān)系辨析、法律實(shí)踐等方式焙養(yǎng)起學(xué)生的法律思維能力和法律應(yīng)用能力。
(三)著眼于學(xué)生長期發(fā)展的教學(xué)理念最后,在課程設(shè)計(jì)上遵循考慮學(xué)生長期發(fā)展這一重要理念從學(xué)生的未來工作出發(fā)結(jié)合我國法律制度不斷發(fā)展變化的國情和法律職業(yè)特點(diǎn),在課程設(shè)計(jì)時(shí)不僅僅要滿足當(dāng)下社會(huì)實(shí)踐對法律工作者的要求,還要教會(huì)學(xué)生如何學(xué)習(xí)法律、正確理解法律、恰當(dāng)運(yùn)用法律的方法這樣學(xué)生論在什么時(shí)候都能跟上法律和社會(huì)實(shí)踐的發(fā)展要求。
二、建立“教學(xué)做”一體的情境教學(xué)模式
商法課程教學(xué)應(yīng)圍繞專業(yè)人才培養(yǎng)目標(biāo),從法律服務(wù)工作崗位的實(shí)際需要出發(fā),以工作任務(wù)為核心,以工作任務(wù)引領(lǐng)專業(yè)知識(shí),以典型案例引領(lǐng)工作任務(wù)科學(xué)合理地運(yùn)用各種教學(xué)方法突出案例教學(xué)不斷探索“情景設(shè)置汪務(wù)引領(lǐng)、真實(shí)載體、學(xué)做一體”的情境教學(xué)模式。商法課程的目標(biāo)在于培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用所學(xué)的商法理論知識(shí)以及商事法律、法規(guī)、政策去分析和解決現(xiàn)實(shí)生活中實(shí)際問題的能力使學(xué)生能夠適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的需要并具有實(shí)踐應(yīng)用能力和創(chuàng)新精神。鑒于課程設(shè)置要求具有極強(qiáng)的實(shí)踐性和專業(yè)性,隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制和法治國家建設(shè)的推進(jìn)肚會(huì)對實(shí)用型法律人才的需求迅速增長焙養(yǎng)學(xué)生的實(shí)踐能力也相應(yīng)成為法學(xué)教育的重要目標(biāo)之一,因此在本課程的教學(xué)過程中,實(shí)踐性教學(xué)的思想就成為極其重要的指導(dǎo)。實(shí)踐性教學(xué)在于彌補(bǔ)傳統(tǒng)單純的講授等教學(xué)法的不足調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性和主動(dòng)性提高學(xué)生的綜合能力幫助學(xué)生在求學(xué)階段準(zhǔn)備大量的間接司法經(jīng)驗(yàn)。因而課堂教學(xué)就不能僅僅著眼于法律規(guī)范的解釋,而是更多著眼于現(xiàn)實(shí)的法律問題分析真實(shí)世界里的鮮活案例這既可以使法學(xué)教學(xué)貼近生活實(shí)踐,同時(shí)又能夠激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)和理解商法的興趣,為其實(shí)踐能力的提高奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。學(xué)生實(shí)踐能力的培養(yǎng)要求法學(xué)教學(xué)方法的多樣化要求學(xué)生的主動(dòng)參與,要求給學(xué)生以獨(dú)立思考和充分表達(dá)的機(jī)會(huì)等等,而這些都要求增強(qiáng)課程教學(xué)方法的實(shí)踐性。因此在課程教學(xué)過程中教師首先根據(jù)時(shí)間需要將課程教學(xué)內(nèi)容分為8個(gè)大的模塊在此基礎(chǔ)上再具體擬定每一模塊需要完成的具體項(xiàng)目,這樣通過在基地感性、仿真和真實(shí)訓(xùn)練使學(xué)生達(dá)到既掌握基礎(chǔ)知識(shí)又培養(yǎng)職業(yè)能力的目的從而實(shí)現(xiàn)專業(yè)教學(xué)與學(xué)生就業(yè)的零距離對接。
有效設(shè)計(jì)“教學(xué)做”一體的教學(xué)情境要求老師盡可能搜集新鮮的、具有代表性的一些案例或?qū)W(xué)生平時(shí)發(fā)現(xiàn)的疑難案例做成學(xué)生所喜聞樂見的課件拿到課堂、實(shí)訓(xùn)鼓勵(lì)學(xué)生進(jìn)行討論、積極發(fā)言通過對疑難案例進(jìn)行廣泛的辯論并由教師評點(diǎn)等來使學(xué)生明辨法理。在課下,任課教師在教學(xué)中一般要求學(xué)生完成一至兩次案例分析的課后作業(yè)。通過這些實(shí)踐性教學(xué)方法的靈活運(yùn)用掌生普遍能夠系統(tǒng)掌握我國現(xiàn)行商法的基本理論、基本制度、基本原則運(yùn)用所學(xué)的商法知識(shí)、商法法律、法規(guī)、政策來分析和解決現(xiàn)實(shí)生活中實(shí)際問題的能力得到了加強(qiáng),收到良好教學(xué)效果。
三、綜合運(yùn)用多種教學(xué)方法
“良好的教學(xué)方法河以營造生動(dòng)的課堂氣氛使學(xué)生在學(xué)習(xí)過程中產(chǎn)生愉激起學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣”所以應(yīng)該探索采用適合課程需求的教學(xué)方法,以達(dá)到滿意的教學(xué)效果。高職院校的商法課程應(yīng)本著理論必需夠用加強(qiáng)職業(yè)技能的宗旨,立足于應(yīng)用型人才的培養(yǎng)目標(biāo),理論聯(lián)系實(shí)踐減少純理論教學(xué)綜合運(yùn)用以下多種旨在能力培養(yǎng)的教學(xué)方法。
(一)啟迪講授教學(xué)法傳統(tǒng)教學(xué)手段主要是講授法,是教師運(yùn)用語言向?qū)W生系統(tǒng)而連貫地傳授科學(xué)文化知識(shí)的方法,是高等教育最為常用的教學(xué)方法。這種方法有助于培養(yǎng)學(xué)生的邏輯思維能力能夠在傳授知識(shí)的同時(shí)寓思想教育于教學(xué)之中。如果對傳統(tǒng)的講授法加以發(fā)展采用以啟迪為核心的講授,即首先由老師提出問題讓學(xué)生思考、回答然后老師進(jìn)行點(diǎn)評、講授之后再進(jìn)一步提出問題由學(xué)生思考這種教學(xué)方法能夠培養(yǎng)學(xué)生獨(dú)立思考的能力拓展學(xué)生的思維空間。
(二)案例教學(xué)法案例教學(xué)法可以說是美國法律教育的標(biāo)志和基礎(chǔ)。多年的法律教學(xué)實(shí)踐表明,案例分析是培養(yǎng)法律思維能力最方便簡單的方法也是最有效的方法。在教學(xué)中要重視案例教學(xué),是因?yàn)榉▽W(xué)教育的根本目的是培養(yǎng)學(xué)生如何像法律人那樣思考問題、解決問題指導(dǎo)幫助學(xué)生在全面、準(zhǔn)確地理解現(xiàn)行法律制度的基礎(chǔ)上提高解決問題的能力。商法教學(xué)應(yīng)將案例分析貫穿于整個(gè)教學(xué)過程中,通過大量的案例分析培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用法律概念、法律規(guī)則很據(jù)案件事實(shí)和法律規(guī)定進(jìn)行分析、推理、判斷進(jìn)而得出法律結(jié)論的能力從而大大提高學(xué)生的法律思維能力。這種訓(xùn)練和能力的提高不僅為學(xué)生學(xué)習(xí)后續(xù)課程奠定了良好的基礎(chǔ),同時(shí)也為工作后的法律應(yīng)用創(chuàng)造了條件。
(三)課堂討論討論式教學(xué)法是以加深所學(xué)知識(shí)的認(rèn)識(shí)、辨別是非或獲得新的結(jié)論為目的肥學(xué)生組織起來激發(fā)思維洛抒己見以取得共識(shí)和交流分享不同見解的教學(xué)方法。討論可以而且應(yīng)該作為一種商法教學(xué)的方法,是因?yàn)橛懻撌且环N實(shí)踐性訓(xùn)練以及鍛煉律師式思維的過程,通過討論的方法來組織商法教學(xué)可以收到意想不到的效果。針對一些重點(diǎn)和難點(diǎn)知識(shí)和理論在老師適當(dāng)講解之后通過分組討論并將討論過程及結(jié)論作出書面記錄,并指派各組選派代表闡述其結(jié)論最后再由老師予以點(diǎn)評這樣會(huì)增加學(xué)生的積極性和主動(dòng)性從而加深對知識(shí)的理解和掌握。
(四)模擬法庭教學(xué)法所謂模擬法庭教學(xué)法是學(xué)生在教師指導(dǎo)下很據(jù)精選的典型案例分別擔(dān)任審判長、審判員、當(dāng)事人、人、證人等不同的法庭角色,以法庭審判為參照來模擬審判的教學(xué)活動(dòng)捉進(jìn)學(xué)生綜合運(yùn)用實(shí)體法、程序法使學(xué)生更加熟悉審判程序,掌握法庭各法律角色的技能。在這種教學(xué)過程中教師除了起指導(dǎo)作用外還要為學(xué)生做好進(jìn)入角色前的準(zhǔn)備工作激發(fā)學(xué)生參與的積極性和主動(dòng)性。這種教學(xué)方法能夠讓學(xué)生完全參與學(xué)習(xí)過程,真正成為課堂的主角這樣更能調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性啟發(fā)他們的思維而且又做到了理論聯(lián)系實(shí)際鍛煉了學(xué)生的實(shí)踐操作能力從而提高其法律職業(yè)技能。
(五)診所式教學(xué)方法法律診所式教育是由學(xué)生向客戶提供服務(wù),學(xué)生憑借所學(xué)知識(shí)一些真實(shí)案件的教學(xué)方法。由于其建立在真實(shí)案件和當(dāng)事人基礎(chǔ)上河以讓學(xué)生身臨其境能夠鍛煉學(xué)生的實(shí)踐技能。而且通過真實(shí)案件能夠讓學(xué)生像法律職業(yè)者一樣去思考問題,從而培養(yǎng)學(xué)生分析和判斷的思辨能力。在商法教學(xué)中采用診所式教學(xué)方法有利于提高學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性焙養(yǎng)和鍛煉學(xué)生的商法實(shí)踐能力大大提高了學(xué)生走向社會(huì)大膽解決實(shí)際問題的能力,符合社會(huì)對實(shí)用型法律人才的需求。
四、充分利用現(xiàn)代教學(xué)技術(shù)手段
開發(fā)和利用現(xiàn)代化教學(xué)技術(shù)手段能夠激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣拓展學(xué)生的知識(shí)面獲得良好的教學(xué)效果。在商法的教學(xué)過程中河以綜合運(yùn)用多種現(xiàn)代化教學(xué)手段主要包括以下幾方面:
1.多媒體教學(xué)手段。多媒體教學(xué)已在我國高校普及這種教學(xué)手段大大激發(fā)了學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣并提高了單位學(xué)時(shí)的信息量取得了良好的教學(xué)效果。同時(shí)還可以利用學(xué)校便利的放映條件組織學(xué)生觀看相關(guān)法制宣傳和法制教育片、相關(guān)案件庭審實(shí)況,以激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣提高教學(xué)效果。
2.網(wǎng)絡(luò)教學(xué)手段。在商法的教學(xué)中還應(yīng)充分利用學(xué)校的校園網(wǎng),使學(xué)生通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行自學(xué)。授課教師應(yīng)將教學(xué)大綱、教學(xué)錄像、電子教案和網(wǎng)絡(luò)課件等集中上網(wǎng)還應(yīng)實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)資源庫、網(wǎng)上論壇等網(wǎng)絡(luò)教學(xué)內(nèi)容。
3.下載教學(xué)短片。在商法授課過程中教師應(yīng)根據(jù)教學(xué)任務(wù)和教學(xué)內(nèi)容利用網(wǎng)絡(luò)資源不載教學(xué)短片。這類教學(xué)短片以其獨(dú)特的魅力深受學(xué)生的喜愛激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性更主要的是能夠更加形象和直接地讓學(xué)生學(xué)習(xí)所學(xué)知識(shí)肩助于學(xué)生實(shí)現(xiàn)理論知識(shí)與實(shí)踐的結(jié)合。
五、探索形式多樣的考核方式
考核方式的選擇對學(xué)生的學(xué)習(xí)起到重要的指導(dǎo)作用,絕不可小視。高職院校商法課程的考核方式應(yīng)改變傳統(tǒng)的期末考試方法實(shí)行多種形式的考試評價(jià)方法充分體現(xiàn)職業(yè)性、實(shí)踐性和開放性的要求體現(xiàn)高職教育特色。在學(xué)生理論知識(shí)夠用的前提下,更注重實(shí)踐能力的考核。采用期末考和平時(shí)考相結(jié)合、理論考和實(shí)踐考相結(jié)合、開卷考與閉卷考相結(jié)合的方式始學(xué)生更多的選擇極大地挖掘?qū)W生的潛力提升學(xué)生的職業(yè)自信心。
1.建立多元評價(jià)制度。改變傳統(tǒng)的期末考試的方式建立多元評價(jià)制度,使考核機(jī)制更加完善。多元評級制度主要包括形成性考核和終結(jié)性考核兩部分。形成性考核可以由書面作業(yè)、課堂討論、小論文或調(diào)查報(bào)告、案例分析組成。終結(jié)性考核宜采取基本知識(shí)測試與應(yīng)用能力相結(jié)合的方式莊要考察學(xué)生對知識(shí)的理解和具體應(yīng)用能力選擇題、判斷題、案例分析等考察應(yīng)用能力的題目所占分值達(dá)到70%基本知識(shí)考察占分值的30%。
篇10
一、誠實(shí)信用原則的內(nèi)涵及應(yīng)用領(lǐng)域
（一）誠實(shí)信用原則的內(nèi)涵
誠實(shí)信用原則最早來來自羅馬法當(dāng)中，并被稱之為善意原則，隨著我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展，誠實(shí)信用原則越發(fā)受到重視，信用在我國原本是種道德原則，目前已被逐漸歸入民商法當(dāng)中。誠實(shí)信用所指的是經(jīng)濟(jì)生活里，當(dāng)事人應(yīng)依照市場經(jīng)濟(jì)制度互惠性實(shí)施經(jīng)濟(jì)交往。締約合同的時(shí)候，彼此均要誠實(shí)；締約合同之后，彼此應(yīng)遵守規(guī)定，并自覺履行合同的規(guī)定內(nèi)容。在我國民商法當(dāng)中，有關(guān)誠實(shí)信用原則眾說紛紜，如雙重功能說、語義說與一般條款說等，每種學(xué)說均有不同的優(yōu)缺點(diǎn)，誠實(shí)信用原則具有規(guī)范當(dāng)事人積極參加民事活動(dòng)之行為，當(dāng)事人在行使權(quán)利的時(shí)候，應(yīng)誠實(shí)善意，并有效履行自身義務(wù)信守諾言，當(dāng)事人間的民事活動(dòng)需要遵守經(jīng)濟(jì)交易的道德，為當(dāng)事人間的各利益矛盾進(jìn)行平衡。城市信用原則還具有有效填補(bǔ)法律漏洞功能，在司法審判的時(shí)候，一旦遇有立法未預(yù)見新狀況與新問題，可依據(jù)誠實(shí)信用原則，實(shí)施公平裁量權(quán)，有效調(diào)整當(dāng)事人間的義務(wù)權(quán)利關(guān)系，并作出公平判決。誠實(shí)信用原則可定義為：從事民事活動(dòng)的時(shí)候，民事主體要誠實(shí)守信，權(quán)利行使的時(shí)候，不要侵害別人利益，在義務(wù)履行的時(shí)候，應(yīng)誠實(shí)善意，它具有法律約束與道德規(guī)范雙重功能。
（二）誠實(shí)信用原則的應(yīng)用領(lǐng)域
1.物權(quán)法領(lǐng)域的應(yīng)用
在物權(quán)法當(dāng)中，誠實(shí)信用原則主要體現(xiàn)在下列方面：其一，物權(quán)的公示公信原則，該原則為物權(quán)法的重要原則，所指的是現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中，便于物權(quán)構(gòu)建安全交易的規(guī)則與利用秩序。公示公信原則包含公信與公示兩原則，其中，公示所指的是物權(quán)設(shè)立與轉(zhuǎn)移欣慰應(yīng)該向社會(huì)公開與公示，并讓第三人與他人知曉物權(quán)出現(xiàn)變更的狀況，盡量讓信息公開透明，便于第三人利益保護(hù)，并維護(hù)交易安全與秩序性。在民商法當(dāng)中，物權(quán)僅是對世權(quán)，需要給予必要公示，以對抗世人法律效力；其二，相鄰權(quán)，其所指的是不動(dòng)產(chǎn)使用人或者所有人處理相關(guān)的關(guān)系時(shí)應(yīng)享有的權(quán)利。該權(quán)利行使當(dāng)中，應(yīng)注意不損害相鄰人的有關(guān)合法權(quán)益，一旦給相鄰人的財(cái)產(chǎn)或者人身安全造成侵害，要立即停止侵害，并為其賠償損失，相鄰權(quán)實(shí)質(zhì)上是種所有權(quán)延伸與限制。其三，善意取得制度，該制度所指的是轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)占有人，應(yīng)把財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)給第三方，受讓人為善意獲得的，第三方對該財(cái)產(chǎn)就具有合法享有權(quán)利，原財(cái)產(chǎn)所有人不能要求第三方進(jìn)行返還，僅能要求轉(zhuǎn)讓人給予相應(yīng)損失賠償，該民事制度被世界各國廣泛應(yīng)用，而大陸法系的國家應(yīng)用最多，是在所有權(quán)保護(hù)與便捷交易價(jià)值利益進(jìn)行衡量之后的選擇。
2.債權(quán)法領(lǐng)域的應(yīng)用
在債權(quán)法當(dāng)中，誠實(shí)信用原則主要表現(xiàn)在下列方面：首先，情更原則，該原則較為抽象，事實(shí)上，在合同變更或者解除時(shí)的具體應(yīng)用，該原則主要是為了消除合同當(dāng)中不可預(yù)知情事進(jìn)行變更所出現(xiàn)的不公平的后果，在大陸法系當(dāng)中，被稱之為情更原則，而在英美法系當(dāng)中，被稱之為合同落空的原則，其具體所指的是合同依法生效之后，合同關(guān)系基礎(chǔ)情事由于不可歸責(zé)當(dāng)事人因素，出現(xiàn)了當(dāng)事人沒有預(yù)料的變更狀況，若仍發(fā)生原定的效力，就會(huì)出現(xiàn)有失公平之效果，為貫徹公平的原則，防止當(dāng)事人人蒙受不該有的損失，而另一當(dāng)事人獲取預(yù)料以外收益，實(shí)施情更原則是較為合適的；其次，債權(quán)法當(dāng)中的歸責(zé)原則，在我國立法中，主要應(yīng)用的為三元并立歸責(zé)的原則，包含公平、過錯(cuò)歸責(zé)與無過錯(cuò)責(zé)任等原則，最能有效體現(xiàn)出誠實(shí)信用原則的是為過錯(cuò)侵權(quán)的原則，該原則是運(yùn)用道德與法律雙重規(guī)范，實(shí)施行為價(jià)值判斷，以維護(hù)善良風(fēng)俗與公共秩序，便于責(zé)任歸屬與損失分配的公正決定；然后，合同義務(wù)擴(kuò)張，在社會(huì)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展下，合同理念變化深刻，并被賦予了義務(wù)核心法律構(gòu)架的新內(nèi)容，員合同法保護(hù)范圍得到適當(dāng)延伸，合同義務(wù)隨之?dāng)U展，如后合同、從屬與附隨等義務(wù)，經(jīng)合同義務(wù)擴(kuò)張，能實(shí)現(xiàn)合同中的利益平衡性；再者，合同訂立、履行與變更解除，在我國的合同法當(dāng)中，對承諾規(guī)則進(jìn)行了明確規(guī)定，有關(guān)特殊要約不能隨便撤銷，依法生效之后，對雙方當(dāng)事人均要有約束力，嚴(yán)格遵循合同規(guī)定義務(wù)與權(quán)利，雙方不能隨便將合同變更與解除，并嚴(yán)格按照合同規(guī)定，有效履行彼此權(quán)利及義務(wù)。
二、民商法中誠實(shí)信用原則的不足之處
（一）內(nèi)涵與概念界定不清
在民商法理論界當(dāng)中，有關(guān)誠實(shí)信用原則內(nèi)涵與概念存在較大爭議，其內(nèi)涵與概念并未給出統(tǒng)一明確的界定，主要學(xué)說有雙重功能說、條款說與立法意志說等，這些學(xué)說均有一定理論價(jià)值，并從不同角度對誠實(shí)信用內(nèi)涵進(jìn)行了揭示，但誠實(shí)信用原則并沒有給出清晰確定的概念界定，在民商法當(dāng)中，也未對其內(nèi)涵與外延給予規(guī)定，其定義尚不清晰，也就無從談起內(nèi)涵與概念的合理正確應(yīng)用了。
（二）誠實(shí)信用原則缺乏具體的法律保障
在我國目前民商法當(dāng)中，對誠實(shí)信用原則進(jìn)行了明確規(guī)定，并把該原則當(dāng)做指導(dǎo)原則的全國民商法具有100多部，而地方民法在400多部以上，覆蓋面非常的廣泛，不過令人遺憾的是，有關(guān)誠實(shí)信用的下位原則很少，從立法高度來看，該原則根本上沒有下位原則。如：情更原則作為誠實(shí)信用的具體應(yīng)用原則，在合同法草案當(dāng)中，曾對情更原則進(jìn)行了規(guī)定，但在合同法正式文本當(dāng)中，并沒有情更的原則蹤跡。我國正處于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展當(dāng)中，信用市場發(fā)展還具有諸多不足，信用體系的建設(shè)也較為落后，使得市場經(jīng)濟(jì)處于較混亂狀態(tài)，有關(guān)矛盾與信用問題不斷出現(xiàn)，如瘦肉精、三聚氰胺奶粉、地溝油與臺(tái)灣塑化劑毒食品等事件，這些問題均與社會(huì)信用體系的不完善，以及具體法律不健全有關(guān)。
（三）與其他基本原則相比，誠實(shí)信用原則序位相對滯后
誠實(shí)信用原則是民事立法中的價(jià)值追求之一，在我國債權(quán)法與物權(quán)法當(dāng)中，誠實(shí)信用原則均有其自身體系，不過在現(xiàn)有立法當(dāng)中，誠實(shí)信用原則序位比其他基本原則要滯后，與其最高行為準(zhǔn)則與帝王條款的高度不相符，如民法通則當(dāng)中，對4個(gè)民法原則進(jìn)行了明確規(guī)定，有關(guān)順序?yàn)椋鹤栽浮⒐健⒌葍r(jià)有償與誠實(shí)信用原則，誠實(shí)信用原則被出乎意料的放在最末位。我國各項(xiàng)民事法律當(dāng)中，誠實(shí)信用原則均被放在了最后位置，在排列序位上看，誠實(shí)信用原則規(guī)定比其他原則滯后，和它的帝王條款稱謂相差甚遠(yuǎn)。
三、完善民商法誠實(shí)信用原則路徑的措施
（一）加強(qiáng)內(nèi)涵與概念的明確界定
在事物認(rèn)識(shí)當(dāng)中，概念扮演著重要工具手段角色，人們的事物認(rèn)識(shí)，是由概念開始的，法律概念所指的是法律意義概念，是構(gòu)成法律基本的組成要素，在長期法律實(shí)踐當(dāng)中，對常用專門術(shù)語給予抽象概括，并形成特定法律意義概念，在現(xiàn)有法律研究及運(yùn)行當(dāng)中，法律概念具有極其重要作用。通過法律改變，能有效制定相關(guān)立法文件；民眾通過法律概念，可有效認(rèn)識(shí)法律；司法經(jīng)過法律概念，能有效加強(qiáng)事物法律分析，并給出相應(yīng)司法判斷；法學(xué)研究著經(jīng)法律概念，可更好有效描述及評價(jià)法律。加強(qiáng)法律概念的明確是必要的，對于誠實(shí)信用原則，又從立法角度進(jìn)行概念及內(nèi)涵明確，防止誠實(shí)信用原則存在較多爭議，結(jié)束內(nèi)涵與概念混亂的局面，加強(qiáng)其內(nèi)涵及概念明確，方能清晰界定誠實(shí)信用原則，讓其在民事行為與主體中發(fā)揮應(yīng)有作用。
（二）加強(qiáng)《民法典》的完善
在市場經(jīng)濟(jì)下，要確保市場經(jīng)濟(jì)良好運(yùn)行，需要完善配套的經(jīng)濟(jì)法律體系進(jìn)行調(diào)整，我國的《民法通則》是在1986年開始施行的，隨著市場經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展完善，《民法通則》內(nèi)容需要加以改善，與現(xiàn)下的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展相協(xié)調(diào)。目前我國正在加強(qiáng)《民法典》的完善，《民法典》一旦完善，會(huì)成為市民的生活百科，并為法官的民事案件裁判提供重要法律依據(jù)，從某種意義上來說，《民法典》不僅是部法典，也包含諸多基本的價(jià)值取向、社會(huì)理念與法律精神等，有效指導(dǎo)與教育我國社會(huì)及經(jīng)濟(jì)發(fā)展，《民法典》的地位如此重要，為不斷加強(qiáng)誠實(shí)信用的原則，在《民法典》的總則當(dāng)中，加入誠實(shí)信用的原則，同時(shí)，將其序位放于第一位，比其他基本原則序位靠前，有效體現(xiàn)其帝王條款與最高行為準(zhǔn)則的稱謂，并在《民法典》當(dāng)中，用具體法律形式給予明確規(guī)定，讓民事活動(dòng)能有效按照誠實(shí)信用的原則來行動(dòng)。
（三）完善社會(huì)誠信體系，并加強(qiáng)執(zhí)行力度
要有效解決我國目前的市場經(jīng)濟(jì)信用問題與混亂狀態(tài)，并從根本上避免瘦肉精、三聚氰胺奶粉與地溝油等事件，構(gòu)建符合我國基本國情的社會(huì)市場經(jīng)濟(jì)誠信體系，擴(kuò)大信用市場培育力度，加快信用市場的發(fā)展成熟，讓原則基本保障制度有效出臺(tái)，并給予高度的重視，貫徹落實(shí)，給誠實(shí)信用原則提供良好社會(huì)環(huán)境。目前在民商法中個(gè)總則及具體法律當(dāng)中，均對誠實(shí)信用原則與要求進(jìn)行了明確，因原則本身具有難以測量的特點(diǎn)限制，具體落實(shí)當(dāng)中，存在較多問題，其顯著問題是原則執(zhí)行力不足，缺乏細(xì)化或者量化標(biāo)準(zhǔn)，在具體執(zhí)行當(dāng)中，應(yīng)盡量做到有法必依與違法必究，強(qiáng)化原則執(zhí)行力度，并對原則的衡量標(biāo)準(zhǔn)給予細(xì)化與具體化，盡量細(xì)化到各行業(yè)及單位，有關(guān)違反了信用原則單位要給予嚴(yán)格處罰，引起整個(gè)行業(yè)或社會(huì)的高度重視。對于債權(quán)法與物權(quán)法等方面，應(yīng)給予誠實(shí)信用原則的徹底落實(shí)，讓衡量標(biāo)準(zhǔn)細(xì)化與具體化，并加強(qiáng)執(zhí)法力度。
篇11
選題太大是很多同學(xué)失敗的原因。小到什么地步：本科生，到一個(gè)具體條文的立法、司法或執(zhí)法；碩士生也不要大于三個(gè)條文以內(nèi)的立法、司法與執(zhí)法。當(dāng)然，也可以是法律條文中的一個(gè)概念。
但無論如何，本科生與碩士生不要來一個(gè)制度的設(shè)計(jì)。在一萬字或五萬字內(nèi)完成一個(gè)制度的設(shè)計(jì)，一般而言，不可能。網(wǎng)絡(luò)法律問題研究、公司資本法律制度研究等，是一本書的題目，太大。題目大了，就避免不了一大二空，就難以實(shí)在了。
社會(huì)問題與法律問題不是對應(yīng)的，社會(huì)問題不能做論文題目。這就是選題專業(yè)的問題。如“人肉搜索”的法律問題研究，這個(gè)題目不專業(yè)，因?yàn)樗婕懊裆谭▎栴}如侵權(quán)責(zé)任、涉及刑法問題和行政法問題。選這種題目表明，你還沒有確定你想研究什么，你還不知道其中法律問題的復(fù)雜性。在法學(xué)上，只有具體到部門法上的制度，才有可能成為專業(yè)的、詳盡的研討。你應(yīng)當(dāng)先將一個(gè)社會(huì)問題對應(yīng)于某一個(gè)具體部門法制度。
選題最好在新的領(lǐng)域，因?yàn)閺闹腥菀装l(fā)現(xiàn)新法律問題與新解決方案。新領(lǐng)域沒有開發(fā)過，容易找到空白處，填補(bǔ)空白是最容易的事情之一了。誠實(shí)信用原則等選題，至少問題已經(jīng)老了，你難以發(fā)現(xiàn)新的問題，也難以找到新的解決方案。容易開發(fā)的已經(jīng)被人開發(fā)了。對新手而言，新領(lǐng)域的選擇是很重要的省力技術(shù)。不過，老手不應(yīng)當(dāng)太趕熱鬧，東一槍西一炮、專門選熱點(diǎn)問題去寫，是很忌諱的事。老手可能更應(yīng)當(dāng)注重傳統(tǒng)領(lǐng)域特別是主流制度的突破。
題目字?jǐn)?shù)不能太多。所有標(biāo)題都這樣。如果多了，說明你提練得不夠：你還沒能簡明扼要地表達(dá)你的問題與解決方案。
二、摘要與關(guān)鍵詞
摘要是文章的要點(diǎn)、亮點(diǎn)的摘編。
它與中心思想不同，因?yàn)榭梢允橇咙c(diǎn)與要點(diǎn)。與中心思想相同的是，它能夠表達(dá)文章的中心思想。本選題在當(dāng)今形勢下如何重要、本文將如何論述或論述什么等，不是摘要，只是選題的重要性與研究思路等，別搞錯(cuò)。
文章的標(biāo)題相加，往往就是你的摘要。如果不是這樣，要么是你的摘要不摘要，要么是你的標(biāo)題缺乏連貫性。摘要為文章提供了框架和指導(dǎo)。老手往往是先寫摘要再寫正文的，因?yàn)橹挥羞@樣，才做到了先理順宏觀思維，再展開細(xì)節(jié)。
關(guān)鍵詞是文章討論的關(guān)鍵性專業(yè)詞匯，包括核心術(shù)語、制度與理論。
它往往在文章標(biāo)題之中，如果不是這樣，那么，要么你的標(biāo)題不準(zhǔn)確，要么你的關(guān)鍵詞有錯(cuò)誤。
關(guān)鍵詞一般3-5個(gè)，多了說明你的文章太雜。注意，即使是創(chuàng)新很大的文章，也最好只有一個(gè)新術(shù)語和一個(gè)新理論。否則，太新了人家受不了。
三、提綱
其格式和內(nèi)容一般如下：
一、什么現(xiàn)狀與什么問題
(一)現(xiàn)狀(存在弊端的現(xiàn)狀)
(二)既有的文獻(xiàn)(對策)及其缺陷
(三)本文擬討論的問題與思路
二、分析問題(找出對策失敗的原因并尋求破解)
三、解決思路(正面論證自己的模式或路線)
四、實(shí)施方案(立法、執(zhí)法或適用的具體建議)
對此提綱，有幾點(diǎn)說明：
任何人寫論文，必須要遵守這種提出問題、分析問題與解決問題的基本模式。日后熟悉了論文寫作的方法，可以對此有所變化，但內(nèi)在的思路總是這樣的
反對沒有問題就開始寫作的做法。如今寫教材也不能那樣了。
提綱必須有直觀性，即僅僅從提綱就能知道作者的核心思想、邏輯與寫作進(jìn)路。如果不能這樣，提綱就失敗了。
提綱必須具體，不要用“現(xiàn)狀與問題”之類的題目，而必須寫出具體的現(xiàn)狀與問題，下面也是這樣。論文的標(biāo)題必須具有特別性，即不是別人能用的，不能用于其他論文的。有同學(xué)喜歡用“國內(nèi)文獻(xiàn)、國外文獻(xiàn)”之類，這種標(biāo)題任何論文都能用，是沒有特別性的。
注意，將中外既有研究寫入第一部分的文獻(xiàn)綜述中，不搞專門的比較研究，更不作為一大部分。如果你覺得中外研究太多，在文獻(xiàn)綜述中寫不下，那不是寫不下的問題，而是你所確立的問題不明確，以至于自己都不能把握什么是真正相關(guān)的文獻(xiàn)。簡言之，文獻(xiàn)太多，說明選題太大，無法把握核心。里程碑式的文獻(xiàn)是極為有限的!
四、文章第一部分：必須綜述文獻(xiàn)再提出問題
第一部分最前面，可以寫一個(gè)選題的緣由。也就是選題的重要性之類。千萬別在這部分說正文的內(nèi)容，也不將這部分寫得太長(200字以內(nèi)，最好的50個(gè)字左右)，也不要在此提出問題。這只是一個(gè)引子。
對新手而言，第一部分最好按如下順序?qū)懀含F(xiàn)實(shí)問題(如銀行存款丟失)、作出的判決書或具體行政行為、相關(guān)法律制度(國內(nèi)外)、關(guān)于某一問題的既有觀點(diǎn)綜述(國內(nèi)外)，既有觀點(diǎn)的問題，本文想研究的問題，研究思路。
在以上內(nèi)容中，要注意的是：
第一，現(xiàn)實(shí)問題不等于本文想研究的問題，對策(即文獻(xiàn))仍然沒有解決的問題才是真正的問題。很簡單，很多現(xiàn)實(shí)問題已經(jīng)有了很好的解決方案，至少你無法提出新的觀點(diǎn)。再說，現(xiàn)實(shí)問題可以從社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)等其它學(xué)科去研究，你無意于此。
注意，現(xiàn)實(shí)問題不是真正的問題，判決與執(zhí)法的問題不是真正的問題，法律制度的問題也不是真正的問題，只有既有解決方案的問題才是你真正的問題。銀行存款丟失不是真正的問題，相應(yīng)的法律制度有漏洞也不是真正的問題，判決書的問題也不是真正的問題。為什么？可能人家早已給出了上述三個(gè)問題的解決方案。往往如是!激動(dòng)地發(fā)現(xiàn)了一個(gè)問題，可是這個(gè)問題已經(jīng)被人家解決了，而你卻發(fā)現(xiàn)自己沒有可以超越他的新方案。
第二，必須有文獻(xiàn)綜述(即國內(nèi)外既有觀點(diǎn)、立法、適用等的述評)，指出其不足，本文的真正問題才能產(chǎn)生，才有自己論文想闡述的問題。否則，無法得到本文所研究的問題。即使開始了研究，也可能毫無價(jià)值。文獻(xiàn)綜述最核心的部分往往是對現(xiàn)實(shí)與法律制度問題的既有解決方案。文獻(xiàn)綜述包括簡述、評與轉(zhuǎn)三方面。述，介紹其觀點(diǎn)；評價(jià)，說出文獻(xiàn)的發(fā)展脈絡(luò)。述要簡潔準(zhǔn)確；評要說出后一個(gè)文獻(xiàn)與前一個(gè)文獻(xiàn)相比，觀點(diǎn)的進(jìn)步或退步之處。在評價(jià)的后面，要對所有文獻(xiàn)作出總結(jié)，即轉(zhuǎn)。這種轉(zhuǎn)，往往是肯定其貢獻(xiàn)，指出其不足，轉(zhuǎn)向自己的想討論的問題。
既有的司法、執(zhí)法文件等，這是必須綜述的。否則，你只是關(guān)注了現(xiàn)實(shí)問題，而沒有關(guān)注它的解決方面的現(xiàn)狀。
法律制度也是文獻(xiàn)。這是立法現(xiàn)狀與歷史方面的文獻(xiàn)。有人將國外的制度與觀點(diǎn)放在后面的比較法研究之中，這是很多學(xué)生的做法，比較之后得出啟發(fā)。這樣是不好的。國外的做法也會(huì)有問題的，也是需要評述的，它不能直接成為我們的標(biāo)準(zhǔn)。
只有你發(fā)現(xiàn)了他人解決方案的問題，才找到自己真正的問題，才能開始真正意義上的論文寫作。
文獻(xiàn)綜述是重要的，它可以避免重復(fù)勞動(dòng)和狂妄。蘇力曾經(jīng)高呼法學(xué)論文應(yīng)當(dāng)注意尊重前人成果，要作注釋。正是因?yàn)檫@樣，學(xué)校往往將文獻(xiàn)綜述作為獨(dú)立的附件上交?？墒牵@些年，我看到了很多無知無畏的做法：根本不作文獻(xiàn)綜述，或者根本不提出問題。這就太可怕了。試想，沒有綜述前人的觀點(diǎn)，你的觀點(diǎn)是什么呢？是前人沒有的觀點(diǎn)，還是重復(fù)？只能是傲慢與偏見啊。也有同學(xué)作了文獻(xiàn)綜述，但將之放在附件之中，而文章之中沒有，這就無法理解了。還有些同學(xué)不作文獻(xiàn)綜述，直接提出問題，就開始寫作，那也太可怕了。更有同學(xué)，根本不來文獻(xiàn)綜述和問題，直接像編教材那樣寫作，那就不是論文了。
在上述文獻(xiàn)綜述的基礎(chǔ)上，你應(yīng)當(dāng)指出既有文獻(xiàn)的問題，從中選出一個(gè)問題作為本論文的問題。恭喜你，你有了自己真正的問題，你的論文可以開始了。你應(yīng)當(dāng)說一下下文的研究思路，讓人明白你是如何分析問題、解決問題的。
于此再次強(qiáng)調(diào)，任何沒有認(rèn)真作過上述文獻(xiàn)綜述的人，他的所謂論文不是真正的學(xué)術(shù)論文。它無法區(qū)分于閑聊與酒桌上的議論。
應(yīng)當(dāng)說，任何正規(guī)的論文應(yīng)當(dāng)如上，但是，從高中的論文開始，我們就學(xué)會(huì)了橫空出世，這確實(shí)是一個(gè)根深蒂固的惡習(xí)。我愿意告訴我的朋友、學(xué)生和后輩：不要那樣，人應(yīng)當(dāng)尊重前人的觀點(diǎn)，這是不自欺欺人的基本功，也是我們作為人生存的標(biāo)志所在。
此后晚輩要討論任何嚴(yán)肅話題，都應(yīng)當(dāng)知道，你先說別人有什么樣的觀點(diǎn)，他們的觀點(diǎn)有什么好與不好，再談你自己的觀點(diǎn)，你不要將別人的觀點(diǎn)暗暗當(dāng)作自己的，你是一個(gè)獨(dú)立的人，你應(yīng)當(dāng)有自己的觀點(diǎn)。否則，去做點(diǎn)別的事情吧。
本科生很難指出文獻(xiàn)的缺陷，也不太可能提出自己的觀點(diǎn)？經(jīng)常聽到如此說。我不太贊同。每個(gè)人都有自己的觀點(diǎn)，這是一種本能。只是現(xiàn)今的教育不重視這種本能的開發(fā)，才導(dǎo)致只會(huì)記憶。退一步說，局部性建議總會(huì)有吧？這也比橫空出世好一萬倍。
科斯曾經(jīng)說，那些混亂抄襲之作，最好付之一炬。據(jù)說杜牧晚年剛剛生病，就將自己的詩作焚燒了大部分。
五、第二三部分：深入的論證
分析人家觀點(diǎn)缺陷或失誤的原因，特別是其后match理論基礎(chǔ)的缺陷；提出自己的解決理論，進(jìn)行論證。
這就是分析上一部分提出的問題，并提出解決問題的理論(而不是具體方案)。
如果上文提出的問題足夠準(zhǔn)確，這兩部分是容易把握的。
具體分析的方法應(yīng)當(dāng)找一兩篇好論文來學(xué)習(xí)。
這兩部分要注意：問題、分析問題、解決理論三者應(yīng)當(dāng)對應(yīng)，不一定一一對應(yīng)，但必須對應(yīng)；要運(yùn)用各種新的、具體的理論來分析和得出你的解決理論，例如程序獨(dú)立性價(jià)值理論、刑法謙抑性理論、關(guān)系契約理論等，要從既有的法理學(xué)或部門法理學(xué)理論之中推理出你的理論，而不是簡單的“我覺得”、“我認(rèn)為”，也不能僅僅根據(jù)誠實(shí)信用原則等過于抽象的理論得出你的結(jié)論；最好在每一自然段前面或后面給出中心句；自然段之間必須環(huán)環(huán)相扣，不能有大的跳躍；從幾個(gè)方面論證時(shí)，這幾個(gè)方面的分類要周延，分類本身要有依據(jù)(為什么是這三個(gè)理由而不是另外的三個(gè)或四個(gè)？)
六、最后：具體解決方案
根據(jù)上文解決問題的理論，給出法律制度包括立法、司法、執(zhí)法等上的具體解決方案，寫出方案名稱、內(nèi)容、特點(diǎn)(與既有方案的比較)、與其它方案的關(guān)系(如與現(xiàn)有制度的關(guān)系，重新立法還是法律解釋？)、方案的可行性等。這部分要具體。
七、論文的規(guī)范性
有注釋且內(nèi)容規(guī)范。作者、作品、所在刊物年期或出版社和時(shí)間、譯者、頁碼等。注意查找文獻(xiàn)時(shí)一次性記錄下來。
篇12
一、經(jīng)濟(jì)法和民法的主要區(qū)別
1.經(jīng)濟(jì)法和民法利益本位的不同。法的利益本位亦即法在利益保護(hù)上的出發(fā)點(diǎn)與立場。民法的本質(zhì)是市民社會(huì)的法，是典型的私法，以個(gè)人利益為本位，以確認(rèn)和保護(hù)私人利益為其價(jià)值追求的目標(biāo)，對平等主體的商品關(guān)系加以保護(hù)，從而維護(hù)民事主體的權(quán)利。但其對個(gè)人利益的無盡追求，往往又導(dǎo)致社會(huì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的無序化，給社會(huì)利益造成損害。經(jīng)濟(jì)法的本質(zhì)則是社會(huì)法，它以社會(huì)為本位，把社會(huì)經(jīng)濟(jì)總體效益作為自己的價(jià)值目標(biāo)，在兼顧各方經(jīng)濟(jì)利益的同時(shí)，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)總體利益。它是公權(quán)及于私人經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的法律，其產(chǎn)生最終突破了公、私法劃分的二元結(jié)構(gòu)模式。從產(chǎn)生之初，經(jīng)濟(jì)法就是國家站在全社會(huì)高度，從國民經(jīng)濟(jì)的整體出發(fā)對社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)行干預(yù)與調(diào)控的產(chǎn)物。由于經(jīng)濟(jì)法所體現(xiàn)出的“社會(huì)公益性”如此明顯，以至于在個(gè)人與國家各自的領(lǐng)域之間，已經(jīng)形成了以社會(huì)為過渡體的一個(gè)獨(dú)立存在于其他法域的獨(dú)特法域，這恰恰是屬于經(jīng)濟(jì)法的領(lǐng)域?？梢哉f，經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生，改變了社會(huì)利益的配置模式，從極為宏觀的角度維護(hù)著社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益。
2.二者的調(diào)整對象不同。按照法理學(xué)的理論，任何部門都有其特定的調(diào)整對象。經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象是國家在管理經(jīng)濟(jì)和協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中所發(fā)生的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系。經(jīng)濟(jì)法和民法的調(diào)整對象雖都具有經(jīng)濟(jì)性內(nèi)容，但前者是一種關(guān)于國家經(jīng)濟(jì)管理和協(xié)調(diào)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，后者則是在民間經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，主體進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往中各平等主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。雖然兩者都涉及經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，但前者是國家管理涉及民間社會(huì)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，是“公”及于“私”，后者則完全處于民間社會(huì)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域之中，是“私”的領(lǐng)域內(nèi)部關(guān)系。前者主要調(diào)整公共性經(jīng)濟(jì)關(guān)系，著眼于宏觀的秩序和效益。一般不涉及個(gè)人的人格、財(cái)產(chǎn)和交易關(guān)系；后者則主要調(diào)整平等、等價(jià)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系和流轉(zhuǎn)關(guān)系，著眼于微觀的交易安全。
3.二者的調(diào)整方式和手段的差異。民法是純粹以個(gè)人為本位的私法，以自由平等為核心，其調(diào)整方式相應(yīng)的采取意思自治原則，即由當(dāng)事人按自己的意志設(shè)定權(quán)利和義務(wù)，國家并不予以過多干預(yù)，但民法其完備的微觀經(jīng)濟(jì)行為規(guī)則又很難解決經(jīng)濟(jì)壟斷、資源配置不當(dāng)，弱者特別保護(hù)等現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)中的新問題，這就需要經(jīng)濟(jì)法采取一系列彈性的綜合調(diào)整經(jīng)濟(jì)的手段，通過引導(dǎo)，控制社會(huì)經(jīng)濟(jì)的良性運(yùn)行，使經(jīng)濟(jì)法能夠適應(yīng)經(jīng)濟(jì)形勢的不同需要，成為社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的良好“調(diào)節(jié)器”。
4.從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來看二者的區(qū)別。從民法、商法與經(jīng)濟(jì)法關(guān)系的經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來看，作為經(jīng)濟(jì)法律主要組成的民法、商法和經(jīng)濟(jì)法在作為法律制度的經(jīng)濟(jì)功能上具有很大的共同性，主要表現(xiàn)在：第一，降低交易費(fèi)用。第二，提高經(jīng)濟(jì)效益。第三，促成合作。
二、經(jīng)濟(jì)法和民法的互補(bǔ)性
經(jīng)濟(jì)法和民法作為兩種不同法律，雖然調(diào)整范圍、宗旨和作用以及調(diào)整方法等方面是不同的，但這并不意味著兩者互不相關(guān)。1.民法和經(jīng)濟(jì)法在調(diào)整對象上的交叉性。民法和經(jīng)濟(jì)法在經(jīng)濟(jì)關(guān)系調(diào)整中相輔相成，民法中的“誠實(shí)信用”、“公共道德”和“公序良俗”條款等，是民法與經(jīng)濟(jì)法的分界和聯(lián)結(jié)點(diǎn)：一邊是經(jīng)濟(jì)法以維護(hù)宏觀平衡和自由公正的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序?yàn)榧喝危硪贿吺敲穹▽υ诖肆己铆h(huán)境下自由從事活動(dòng)的主體行為加以規(guī)范；被認(rèn)定違反了這些彈性條款的行為，即超出民法調(diào)整的范疇而需由經(jīng)濟(jì)法中的反壟斷法、反不正當(dāng)競爭法、經(jīng)濟(jì)合同法和各種管理性的法律作具體調(diào)整。
它們在調(diào)整對象方面的交叉，源于以下兩個(gè)重要因素：一是由于二法都處在市場關(guān)系之中，而某種市場關(guān)系的形成又往往呈現(xiàn)錯(cuò)綜復(fù)雜的情況，這就必然導(dǎo)致二者在調(diào)整對象上的部分重疊與交叉，調(diào)整對象的交叉又需要民法和經(jīng)濟(jì)法從不同角度，在不同層面上共同去維系社會(huì)關(guān)系的存在；二是由于某個(gè)具體的法律關(guān)系，單靠一個(gè)法律部門的作用是難以形成的。因此，民法和經(jīng)濟(jì)法在調(diào)整對象上的交叉性，決定了二者存在的互補(bǔ)性。
2.經(jīng)濟(jì)法和民法在調(diào)整宗旨、作用和方法上的互補(bǔ)性。民法是從市民社會(huì)中自然形成的，它以人本主義為出發(fā)點(diǎn)，其理念是自由主義，民法的價(jià)值理念之一是對抗國家力量的侵犯，而經(jīng)濟(jì)法以追求社會(huì)整體利益為其立法宗旨，即站在社會(huì)整體的角度，通過法律對社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的調(diào)整，消除極端個(gè)體權(quán)利本位對整體社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展造成的消極影響，以解決個(gè)體營利性與社會(huì)公益性的矛盾，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)良性發(fā)展。
民法調(diào)整平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，以意思自治為核心，注重機(jī)會(huì)均等，即以抽象的人格平等為基礎(chǔ)建立的公平理性，是以平等求公平，以個(gè)體為本位，給經(jīng)濟(jì)個(gè)體以完全的意志自由，保證個(gè)體權(quán)利的充分實(shí)現(xiàn)，僅依靠市場經(jīng)濟(jì)的自發(fā)作用，來實(shí)現(xiàn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的理想狀態(tài)。而經(jīng)濟(jì)法以國家管理和調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)為其調(diào)整對象，它給主體以相對特權(quán)追求結(jié)果的大體公平，從社會(huì)利益出發(fā)處理個(gè)人和社會(huì)的關(guān)系，以社會(huì)權(quán)利為本位，保證社會(huì)整體利益，通過國家采取種種措施，彌補(bǔ)市場機(jī)制在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的缺陷，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)的理想狀態(tài)。
三、結(jié)語
經(jīng)濟(jì)法和民法這兩種調(diào)節(jié)機(jī)制應(yīng)當(dāng)互相配合，綜合發(fā)揮其對現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的調(diào)節(jié)作用，二者相輔相成，缺一不可?？傊?，民法與經(jīng)濟(jì)法作為規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)的兩部基本法律，都不可以偏廢。
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篇13
經(jīng)濟(jì)法與相關(guān)法律的關(guān)系，肖先涉及到法律部門的劃分問題，其次是作為獨(dú)立法律部門的經(jīng)濟(jì)法與其他相關(guān)法律部門的聯(lián)系和區(qū)別。
劃分法律部門的意義，在于力求準(zhǔn)確地制訂、解釋、適用法律，以恰當(dāng)?shù)卣{(diào)整現(xiàn)實(shí)社會(huì)中越來越復(fù)雜的各種關(guān)系。法律從旱期的“諸法合體”狀態(tài)到今人“各法分離”格局，既說明了人類社會(huì)關(guān)系的客觀多元性，也反映了人對所生存環(huán)境的認(rèn)識(shí)能力不斷強(qiáng)化。法律發(fā)展的歷史和現(xiàn)實(shí)表明，法律部門的高度分化與高度綜合是法律發(fā)展的規(guī)律;因而在尊重傳統(tǒng)部門法劃分時(shí)應(yīng)當(dāng)小局限于已有分類。
對法律分類的基本觀念，大體有三種主張:1.主觀論，認(rèn)為法律劃分是人的主觀假設(shè)，諸如“自然法”、“實(shí)在法”的劃分;2.客觀論，認(rèn)為法律劃分是山特定的社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)和內(nèi)容決定的，有什么樣的社會(huì)關(guān)系就應(yīng)當(dāng)有什么樣的法律;3.主客觀統(tǒng)一論，認(rèn)為法律的劃分是現(xiàn)實(shí)社會(huì)的客觀存在和法學(xué)家的主觀認(rèn)識(shí)相統(tǒng)一的結(jié)果。在主客觀關(guān)系方面，主觀主導(dǎo)’一。法律劃分，應(yīng)當(dāng)屬于認(rèn)識(shí)論范疇，相對而言，主客觀統(tǒng)一、主觀主導(dǎo)的觀念史符合認(rèn)識(shí)論原理。認(rèn)識(shí)具有相對性，法律的劃分也就具有了相對性
一般認(rèn)為，部門法劃分的基本標(biāo)準(zhǔn)是法的調(diào)整對象。有特定調(diào)整對象的法就可以成為獨(dú)立的法律部門。盡若學(xué)界對經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象表述不一，但是經(jīng)濟(jì)法具有特定調(diào)整對象——以社會(huì)整體性和國家調(diào)控性為基木要索的經(jīng)濟(jì)關(guān)系——的共識(shí)是客觀存在的。無論在法學(xué)理論上還是立法機(jī)關(guān)對于法律的分類上，經(jīng)濟(jì)法都是一個(gè)獨(dú)立的法律部門。
與經(jīng)濟(jì)法有較為密切聯(lián)系的法律部門主要有民法、商法、行政法。
二、經(jīng)濟(jì)法與民法的關(guān)系
經(jīng)濟(jì)法與民法的關(guān)系曾經(jīng)是學(xué)界討論的熱點(diǎn)，少于且由立法機(jī)關(guān)來闡述其關(guān)系(參見顧昂然關(guān)于《民法通則》(草案)的說明)。在實(shí)務(wù)界，兩者的關(guān)系曾經(jīng)是模糊不清的，以往法院的經(jīng)濟(jì)審判庭審理的多數(shù)是民事案件，以至于法院系統(tǒng)將經(jīng)濟(jì)審判庭史名為民事審判庭，讓一些人認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法本存在了。這是誤解?，F(xiàn)在看來，經(jīng)濟(jì)法與民法的個(gè)性大于共性，它們是具有不同法律理念和法律制度的兩個(gè)獨(dú)立法律部門。
(一)經(jīng)濟(jì)法與民法的聯(lián)系
經(jīng)濟(jì)法與民法的聯(lián)系，主要體現(xiàn)為兩者的調(diào)整對象都與經(jīng)濟(jì)關(guān)系有關(guān)。經(jīng)濟(jì)法調(diào)整社會(huì)性經(jīng)濟(jì)關(guān)系，民法調(diào)整個(gè)體性經(jīng)濟(jì)關(guān)系，即平等主體之間的則產(chǎn)關(guān)系。其次表現(xiàn)為兩者都具有相同的法律淵源。
(二)經(jīng)濟(jì)法與民法的區(qū)別
經(jīng)濟(jì)法與民法的區(qū)別，首先表現(xiàn)為調(diào)整對象本同，民法調(diào)整平等主體之間的則產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。經(jīng)濟(jì)法調(diào)整社會(huì)性經(jīng)濟(jì)關(guān)系。所謂社會(huì)性經(jīng)濟(jì)關(guān)系，是指具有社會(huì)影響的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，包括具有社會(huì)性的公平交易秩序建立和運(yùn)行關(guān)系及社會(huì)經(jīng)濟(jì)平衡協(xié)調(diào)持續(xù)發(fā)展關(guān)系。前者主要體現(xiàn)為市場規(guī)制關(guān)系，表現(xiàn)為公平競爭關(guān)系、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)關(guān)系、女全公平交易關(guān)系等;后者主要體現(xiàn)為宏觀調(diào)控關(guān)系，表現(xiàn)為產(chǎn)業(yè)調(diào)整關(guān)系、則政稅收關(guān)系、金融平衡關(guān)系、國有資產(chǎn)運(yùn)營監(jiān)若關(guān)系等，其中包括非平等主體之間的規(guī)制、調(diào)控、管理關(guān)系。其次是主體不同，民法的主體是具有一般法律人格的自然人、法人。經(jīng)濟(jì)法主體是具有一定社會(huì)功能屬性的消費(fèi)者、經(jīng)營管理者，雖然消費(fèi)者、經(jīng)營者，管理者可以表現(xiàn)為自然人、法人，但是畢竟具有了社會(huì)功能屬性而小同于自然人、法人的法律地位。第三是調(diào)整方法不同，民法的調(diào)整方法主要是通過仃意性規(guī)范調(diào)整意思自治行為，在特殊情況下采取民事制裁方法。經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整方法是采取強(qiáng)制性規(guī)范、注意性規(guī)范和倡導(dǎo)性規(guī)范相結(jié)合以及獎(jiǎng)勵(lì)與懲罰相結(jié)合。第四是內(nèi)容不同民法的內(nèi)容主要是關(guān)于民事主體、民事行為、民事權(quán)利、民事責(zé)任的規(guī)定，法律表現(xiàn)為物權(quán)法、債權(quán)法、人身權(quán)法、親屬法等。經(jīng)濟(jì)法的內(nèi)容主要是關(guān)于公平競爭、弱者保護(hù)、市場規(guī)制、經(jīng)濟(jì)平衡、宏觀調(diào)控的規(guī)定，法律表現(xiàn)為競爭法(反不正當(dāng)競爭法、反壟斷法)、消費(fèi)者法、價(jià)格法、預(yù)算法、則稅法、金融法等。第五是功能不同，民法的功能主要是提供適應(yīng)市場交易的基本規(guī)范以建立微觀一般交易秩序。經(jīng)濟(jì)法的功能是克服市場缺陷建立公平競爭秩序，彌補(bǔ)民法不足。
經(jīng)濟(jì)法與民法的區(qū)別是比較明顯的，但是這此區(qū)別都是相對的，區(qū)別的意義在于理論上有利于部門法建立，實(shí)踐上有利于法律的正確適用。
三、經(jīng)濟(jì)法與商法的關(guān)系
商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律，商事關(guān)系發(fā)生在商事話動(dòng)中，主要包括商事主體關(guān)系和商事行為關(guān)系。經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的經(jīng)濟(jì)關(guān)系與商事話動(dòng)有密切聯(lián)系，但是經(jīng)濟(jì)法與商法在發(fā)展原因、作用基點(diǎn)、性質(zhì)理念、內(nèi)容制度等方而都有較大區(qū)別?？傮w來看，商法與經(jīng)濟(jì)法的的關(guān)系是一元交叉關(guān)系。
(一)經(jīng)濟(jì)法與商法的區(qū)別
從兩者歷史發(fā)展階段和原因來看:民法、商法、經(jīng)濟(jì)法相繼出現(xiàn)。對此現(xiàn)象可以認(rèn)為，商法的產(chǎn)生是對民法一般性調(diào)整而不能適應(yīng)具有風(fēng)險(xiǎn)性的商事話動(dòng)簡捷、高效、安全、營利要求的揚(yáng)棄和發(fā)展;而經(jīng)濟(jì)法的形成，則是對商法強(qiáng)調(diào)商人營利和商行為自由、安全、簡捷的個(gè)體傾向而難以避免走向壟斷、妨礙競爭、濫用權(quán)利，造成整體不平衡的糾正。也有學(xué)者認(rèn)為，民商關(guān)系的法律保護(hù)成本增加產(chǎn)生了對經(jīng)濟(jì)法的生成渴求?？傊?，對經(jīng)濟(jì)話動(dòng)的法律調(diào)整，是由于經(jīng)濟(jì)話動(dòng)從個(gè)體性而社會(huì)化、從私益性而公序化、從局部話躍到整體平衡的發(fā)展演進(jìn)過程，而使法律調(diào)整旱現(xiàn)多元和完整。所以，商法是經(jīng)濟(jì)話動(dòng)中的基礎(chǔ)性、前置性法律，經(jīng)濟(jì)法是經(jīng)濟(jì)話動(dòng)中的平衡性、后續(xù)性法律。
從兩者的基點(diǎn)和作用過程來看，商法的基點(diǎn)是確認(rèn)和保護(hù)商人地位和利益，由此出發(fā)，而作用于商人(經(jīng)營者)利益與社會(huì)利益的平衡過程;經(jīng)濟(jì)法的基點(diǎn)是確認(rèn)和保護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益，因而要反對壟斷，限制不正當(dāng)競爭，從社會(huì)利益出發(fā)來平衡與商人利益的關(guān)系。商法作用過程是立足個(gè)別，兼顧一般;經(jīng)濟(jì)法的作用過程是立足一般，兼顧個(gè)別。兩者在結(jié)構(gòu)上正好是互補(bǔ)關(guān)系。
從兩者的性質(zhì)和理念來看:商法是屬于具有公法因素的私法，其中自由、平等、公平、效益、安全等法律理念被側(cè)重于從私法方面來理解和闡釋，即強(qiáng)調(diào)個(gè)體的自由，個(gè)體之間的平等個(gè)體相互關(guān)系的公平以及個(gè)體行為的效益和安全、經(jīng)濟(jì)法是具有私法和公法因索的社會(huì)法，自由、平等、公平、效益、安全、秩序等，法律應(yīng)當(dāng)具備的基木理念則被側(cè)重于從社會(huì)利益的角度去闡釋，強(qiáng)調(diào)社會(huì)整體的自由而反對個(gè)體的極端自由，強(qiáng)調(diào)社會(huì)結(jié)構(gòu)的平衡和社會(huì)公正而限制個(gè)體成員濫用優(yōu)勢，強(qiáng)調(diào)社會(huì)整體效益和交易安全而反對個(gè)體暴利和私權(quán)絕對。商法和經(jīng)濟(jì)法在性質(zhì)和理念方面的差異只是相對的，說明兩者之間有所交叉，有所相異。
從兩者的內(nèi)容和制度來看，商法主要規(guī)定了商人、經(jīng)營者的地位、組織形式、商事交易行為規(guī)則和行為后果、商事行為的技術(shù)性規(guī)定和營利性規(guī)范這此內(nèi)容，形成了公司法、企業(yè)法、票掘法、合同法、保險(xiǎn)法、海商法等法律制度;經(jīng)濟(jì)法主要規(guī)定了市場準(zhǔn)入和退出以及商事話動(dòng)(經(jīng)營性話動(dòng))競爭的規(guī)范、商事組織對市場的.片有關(guān)系以及政府如何調(diào)整此種關(guān)系、商事行為涉及社會(huì)公眾利益時(shí)，兩者如何平衡、政府如何保障合理配置資源、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)振興和發(fā)展等，這此內(nèi)容形成了反壟斷法、反不正當(dāng)競爭法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、資源保護(hù)法、投資法、經(jīng)濟(jì)發(fā)展法、產(chǎn)業(yè)振興法等法律制度。雖然將以上法律制度分為商法或者經(jīng)濟(jì)法，但是也應(yīng)當(dāng)注意當(dāng)今社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的復(fù)雜性與法律調(diào)整之間的關(guān)系:第一，此種劃分不是絕對的，每一種法律制度并非十分純粹，因而在一種法律制度當(dāng)中包含了另外一種法律制度的規(guī)范內(nèi)容是正常的;第一，商法與經(jīng)濟(jì)法的交叉，不存在相互替代和包含問題，這是社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系多元復(fù)雜對法律的要求，也是人們認(rèn)識(shí)到這種要求的存在而做出的反映。
總之，經(jīng)濟(jì)法與商法是相輔相成、交叉區(qū)別的兩種法律現(xiàn)象，盡若這兩種法律在我國尚未法典化，但有關(guān)單行法律和法規(guī)已經(jīng)制定頒行，經(jīng)濟(jì)法和商法分別存在的基本理由是兩者的側(cè)重點(diǎn)小同以及現(xiàn)實(shí)對這此側(cè)重點(diǎn)的需要。
(二)經(jīng)濟(jì)法與商法的聯(lián)系
《公司法》、《票掘法》、《保險(xiǎn)法》一般歸入商法，《反不正當(dāng)競爭法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《人民銀行法》、《稅收征收管理法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》按劃分屬于經(jīng)濟(jì)法。
在上述法律之中，可以看到在商法當(dāng)中有經(jīng)濟(jì)法的內(nèi)容，在經(jīng)濟(jì)法當(dāng)中存在商法的規(guī)則。比如，我國《公司法》的立法宗旨即非常典型地體現(xiàn)了商法目的與經(jīng)濟(jì)法目的的結(jié)合該法第1條規(guī)定“為了建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法”。對公司的規(guī)范和對公司、股東、債權(quán)人的保護(hù)，體現(xiàn)了商法的個(gè)體性，而維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序、促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，則反映了經(jīng)濟(jì)法的社會(huì)精神。在具體規(guī)范方面，《公司法》有關(guān)公司轉(zhuǎn)投資的限制(第12條)、股份轉(zhuǎn)讓的限制(第147，149條)、對公司則務(wù)會(huì)計(jì)制度的強(qiáng)行性規(guī)定(第174 ，175 ，176條等)，《合伙企業(yè)法》關(guān)于合伙企業(yè)的設(shè)立、入伙、退伙時(shí)的登記規(guī)定(第15，16，56條等)，《票掘法》關(guān)于木票出票人資格審定的規(guī)定(第74條)、關(guān)于票掘管理辦法的規(guī)定(第110條)，《保險(xiǎn)法》關(guān)于限定投保、公平競爭以及對保險(xiǎn)業(yè)監(jiān)督若理的規(guī)定(第6，7，8條，第五章)等，已經(jīng)超越了純粹商法以“自由、便捷、個(gè)體安全”為特征的范圍，而自然進(jìn)入到“社會(huì)秩序、社會(huì)安全”的經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域。但是，在這此法律當(dāng)中，社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和安全的保障首先要建立在個(gè)別經(jīng)營者地位確定和行為規(guī)范基礎(chǔ)之上。作為經(jīng)濟(jì)法主要法律的《反不正當(dāng)競爭法》的立法宗旨是“為保障社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，鼓勵(lì)和保護(hù)公平競爭，制止不正當(dāng)競爭，保護(hù)經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益(第1條)。該宗旨的特點(diǎn)是先考慮社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和公平競爭，再考慮對經(jīng)營者和消費(fèi)者利益的保護(hù)，體現(xiàn)了由社會(huì)而個(gè)體的經(jīng)濟(jì)法作用過程。類似的立法宗旨還表現(xiàn)在《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《稅收征收稅法》、《城市房地產(chǎn)管理.法》等法律當(dāng)中。 經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)調(diào)社會(huì)性和整體性，以建立整體秩序?yàn)槟康?，在此過程中，對特定主體違規(guī)行為的制裁，是對不特定主體利益的保護(hù)，也是對社會(huì)利益的保護(hù)。但是，保護(hù)對象也并非都是不特定的。對特定對象及其行為的規(guī)范和保護(hù)，則體現(xiàn)了商法內(nèi)容。這在具體規(guī)范方面，比如《反不正當(dāng)競爭法》關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定(第20條)，《產(chǎn)品質(zhì)錄法》關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定(第四章)，《稅收征收稅法》關(guān)于向納稅人退稅的規(guī)定(第 30條)，《房地產(chǎn)管理法》關(guān)于房地產(chǎn)交易的規(guī)定(第四章)等，是從保障政府管理、秩序建立、社會(huì)利益平衡的基礎(chǔ)上考慮對個(gè)體利益的保護(hù)規(guī)則，而這此規(guī)則，已經(jīng)涉及商事法的內(nèi)容。
當(dāng)然，上述兩種現(xiàn)象也不是絕對的。也有較為純粹的分屬商法和經(jīng)濟(jì)法的制定法，少于不過多地涉及對方的內(nèi)容，比如《海商法》就屬于較為純粹的商事法，而《人民銀行法》則屬于比較純粹的經(jīng)濟(jì)法。此外，有的法律在立法時(shí)就已經(jīng)設(shè)計(jì)為結(jié)構(gòu)性傾斜，以矯正現(xiàn)實(shí)當(dāng)中的不平衡而具有了經(jīng)濟(jì)法特征，比如《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》。
四、經(jīng)濟(jì)法與行政法的關(guān)系
從經(jīng)濟(jì)法的概念引入我國，其與行政法的關(guān)系就是爭議焦點(diǎn)一些研究者認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法是經(jīng)濟(jì)行政法引、行政法是規(guī)定國家行政管理的行政法規(guī)的總稱。在過來因素上，行政法與經(jīng)濟(jì)法有所聯(lián)系。但是在具體調(diào)整對象、性質(zhì)、功能等方而，行政法與經(jīng)濟(jì)法有所區(qū)別。
(一)經(jīng)濟(jì)法與行政法的聯(lián)系
經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的社會(huì)性經(jīng)濟(jì)關(guān)系，包括市場規(guī)制和宏觀調(diào)控，是具有若理因索的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。行政法所調(diào)整的行政若理關(guān)系，也是具有公里因素的行政關(guān)系。現(xiàn)代行政法具有規(guī)范、限制行政權(quán)力，防止行政機(jī)關(guān)濫權(quán)的作用，這與經(jīng)濟(jì)法通過社會(huì)利益矯正政府缺陷具有相同的理念。另外，經(jīng)濟(jì)法采取強(qiáng)制性與倡導(dǎo)性的調(diào)整方法，行政法也采取此類調(diào)整方法。
(二)經(jīng)濟(jì)法與行政法的區(qū)別
首先，經(jīng)濟(jì)法與行政法的調(diào)整對象不同，經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的是社會(huì)中經(jīng)濟(jì)關(guān)系，即或是具有管理因素的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，這種鼓勵(lì)因素也并不完全來源于政府行政管理，還包括行業(yè)自律管理，并且管理的目標(biāo)、在于社會(huì)利益最大化，因而管理結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)關(guān)聯(lián)中性，即管理對象與管理目標(biāo)之間具有關(guān)聯(lián)性。行政法調(diào)整的是行政管理關(guān)系，主要是行政機(jī)關(guān)設(shè)置、行政人員選拔、考核、升遷等管理 ，即或涉及到經(jīng)濟(jì)管理，也是從行政職權(quán)和行政程序角度加以規(guī)范的，是典型的縱向自線關(guān)系。
其次，經(jīng)濟(jì)法是社會(huì)本位法，以實(shí)現(xiàn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益和社會(huì)平衡協(xié)調(diào)發(fā)展為目的;行政法是國家本位法，以實(shí)現(xiàn)國家利益為宗旨。這里涉及到一個(gè)基本問題:國家利益與社會(huì)利益的關(guān)系，一般認(rèn)為兩者具有同一性，但是作者研究的結(jié)果并非如此，而是兩個(gè)具有聯(lián)系也有區(qū)別的獨(dú)立利益，由于該問題較為復(fù)雜，將另文論述。第三，經(jīng)濟(jì)法具有社會(huì)法屬性，而行政法是典型的公法，第四，經(jīng)濟(jì)法的內(nèi)容主要是競爭法、消費(fèi)者法、市場規(guī)制法、宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控法等實(shí)體性法律;行政法的主要內(nèi)容是行政許可、行政救助、行政處罰、行政復(fù)議、行政訴訟等程序性法律。
五、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、行政法之間的內(nèi)在聯(lián)系
民法是典型的私法，商法是具有公法因素的私法，經(jīng)濟(jì)法是具有公法因素和私法因素的社會(huì)法，行政法是典型的公法。按照民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、行政法的排列順序，從民法到行政法，私法屬性不斷減弱，公法屬性不斷增長。從行政法到民法，私法屬性不斷增長，公法屬性不斷減弱。其中，以社會(huì)法為紐帶，私法屬性與公法屬性的消長變化，說明法律對于社會(huì)關(guān)系的調(diào)整，分別有自身的任務(wù)和功能，并顯現(xiàn)出相繼聯(lián)結(jié)的內(nèi)在聯(lián)系。在法律系統(tǒng)中，結(jié)構(gòu)的和諧影響到功能的優(yōu)化。這種內(nèi)在聯(lián)系說明，法律部門的劃分是相對的，不同法律部門之間有著密切聯(lián)系，相互不能替代，相互也不能割裂。
參考文獻(xiàn)
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