引論：我們?yōu)槟砹?3篇土地有關(guān)的法律范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。

篇1

一、農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的必要性分析

土地流轉(zhuǎn)是指擁有土地承包經(jīng)營權(quán)的農(nóng)戶將土地經(jīng)營權(quán)或使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他農(nóng)戶或經(jīng)濟組織的一種措施。土地流轉(zhuǎn)的必要性十分突出，它通過擁有土地承包經(jīng)營權(quán)的農(nóng)戶和他人達成一致，實現(xiàn)了土地資源的優(yōu)化配置。改革開放之后，許多農(nóng)民因為經(jīng)濟原因都放棄了自己的農(nóng)田而轉(zhuǎn)向大城市打工掙錢，最終這些進城務(wù)工農(nóng)民形成了我們現(xiàn)在獨特的一個群體——農(nóng)民工。這一群體的出現(xiàn)很大程度上既幫助了大城市的基建基礎(chǔ)建設(shè)，也為農(nóng)民收入提高作出了貢獻，可以說是雙贏。但在農(nóng)村，因為大量農(nóng)民外出務(wù)工，使得大量土地閑置，浪費了土地資源。還有一個情況就是中國的城市化進程，大量的農(nóng)村改為城鎮(zhèn)，大城市的城鄉(xiāng)結(jié)合部因為大量農(nóng)民進入城市務(wù)工，成為了最需要土地流轉(zhuǎn)的區(qū)域。將閑置的土地利用起來，將優(yōu)質(zhì)的土地轉(zhuǎn)移到種糧大戶等農(nóng)業(yè)能手上，充分挖掘土地資源的潛力，利用平等的市場通過各種流轉(zhuǎn)方式最終達到土地資源的優(yōu)化配置是現(xiàn)在的當(dāng)務(wù)之急。

近年來，我國緊緊圍繞農(nóng)業(yè)增效、農(nóng)民增收和農(nóng)村穩(wěn)定的目標(biāo)，切實加快農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，大力推進農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化進程。各地在土地流轉(zhuǎn)方面進行了不斷的探索和實踐，促進農(nóng)村土地逐步向高效農(nóng)業(yè)、規(guī)模農(nóng)業(yè)的合理流轉(zhuǎn)。土地流轉(zhuǎn)的主要途徑是農(nóng)戶之間相互協(xié)商，自發(fā)流轉(zhuǎn)，即部分農(nóng)民通過相互協(xié)商，將少種或不種的糧田無償或以少量補償給其他農(nóng)民種植，實行土地的自發(fā)流轉(zhuǎn)。

目前我國農(nóng)村土地總體流轉(zhuǎn)程度偏低，方式比較單一，主要以轉(zhuǎn)包為主，但不同省份流轉(zhuǎn)有差異。廣東、江蘇、湖南、安徽四省的流轉(zhuǎn)比例均較低，四省平均流轉(zhuǎn)比例為9.1%；不同省份流轉(zhuǎn)規(guī)模的差異，主要表現(xiàn)為經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)，土地流轉(zhuǎn)規(guī)模要高于經(jīng)濟落后地區(qū)，廣東省耕地流轉(zhuǎn)比例比安徽高出近10個百分點。主要是因為經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)城鎮(zhèn)化、工業(yè)化水平較高，第二、三產(chǎn)業(yè)發(fā)展水平較高，農(nóng)民非農(nóng)就業(yè)渠道相對較高，對土地的依賴程度要低于經(jīng)濟落后地區(qū)，因此，其土地流轉(zhuǎn)的積極性和動力較高，土地流轉(zhuǎn)的規(guī)模也相對較高。還有我國土地流轉(zhuǎn)也主要是以轉(zhuǎn)包為主要方式，入股、信托等新形式比較少，且轉(zhuǎn)包主要是在同村農(nóng)戶之間，說明廣大農(nóng)民的思想還不夠解放。

但是近幾年的土地流轉(zhuǎn)工作還是取得了比較不錯的成績，比如土地流轉(zhuǎn)的典型紹興縣，在2002年土地流轉(zhuǎn)率就超過50％，比2001年增長65％。設(shè)施農(nóng)業(yè)也快速發(fā)展，新發(fā)展連標(biāo)大棚37963平方米，并落實了優(yōu)高農(nóng)業(yè)示范方135方。更為重要的是土地琉轉(zhuǎn)后，農(nóng)戶得到了實惠。在不投入、不擔(dān)風(fēng)險的情況下，畝均可得返租金225元，同時，促使了農(nóng)戶安心外出務(wù)工經(jīng)商，提高了個人收入。

湖南省的沅江市開展土地流轉(zhuǎn)后，農(nóng)民可以獲得三筆收入：一是獲得土地租金每年500-700元/畝；二是獲得國家補貼每年100元/畝；三是出讓地農(nóng)民中青壯年勞動力外出打工收入人平每年15000元左右，年齡較大的勞動力給當(dāng)?shù)仄髽I(yè)打工收入人平均每年10000元左右。流轉(zhuǎn)后的土地年畝均效益由原來傳統(tǒng)耕種的2000元左右增長到15000元。在農(nóng)民得到實惠的同時，更釋放了當(dāng)?shù)氐膭趧恿Γ龠M了農(nóng)村勞動力向城市的轉(zhuǎn)移，有效地提高了農(nóng)村單位勞動的生產(chǎn)效率。

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一、兩地有關(guān)未成年人監(jiān)護法律的沖突

1、關(guān)于監(jiān)護的設(shè)立、變更和終止

父母是未成年子女的當(dāng)然的法定監(jiān)護人，對未成年子女，父母雙方享有同等的監(jiān)護權(quán)。在內(nèi)地，父母分居或離異，其監(jiān)護人的資格不受影響，除非一方或雙方作為監(jiān)護人對未成年子女有犯罪行為、虐待行為或者對該未成年子女明顯不利;如果父母有正當(dāng)理由不能親自履行監(jiān)護職責(zé)時，他們可以將監(jiān)護職責(zé)部分或全部委托給他人，但父母仍為法定監(jiān)護人。但是，香港法律規(guī)定不同，夫妻可以在婚后分居期間訂立協(xié)議放棄其中一方對未成年子女的全部或部分的監(jiān)護權(quán)，除此以外，不允許父母雙方在健在時，雙方達成協(xié)議或者與第三方達成協(xié)議放棄其對未成年子女的監(jiān)護權(quán)。

另外，香港高等法院有權(quán)以“維護未成年人的利益”為由，隨時罷免由未成年人的父母遺囑指定的任何監(jiān)護人或者其他已合法獲得監(jiān)護權(quán)的任何人士以及由地方法院指定的監(jiān)護人，進而還可以重新指定其他人士代替被罷免的監(jiān)護人，他可以行使對該失去父母的未成年人的監(jiān)護權(quán)，但通常都附以條件禁止帶未成年人離開香港，除非事先取得法院同意。

2、關(guān)于監(jiān)護人的職責(zé)

父母雙方都有看管和撫養(yǎng)未成年子女的權(quán)利和義務(wù)。這種權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)一直延續(xù)到子女成年以后，并且它也不會因父母婚姻關(guān)系的解除而免除。即使父母一方或雙方被取消監(jiān)護權(quán)，也并不意味著其應(yīng)享有并承擔(dān)的其他權(quán)利義務(wù)（如負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費）也一并被取消。根據(jù)我國《婚姻法》第36條第2款規(guī)定，夫妻離婚后，雙方仍有撫養(yǎng)和教育子女的權(quán)利和義務(wù)，這種權(quán)利義務(wù)不以雙方離婚而解除。

但是，根據(jù)香港法律，父母對未成年子女的權(quán)利則更大，甚至包括決定子女居于何處、由何人管教、應(yīng)接受什么教育以及。但是，權(quán)利與義務(wù)是一致的，父母在享受權(quán)利的同時，也要承擔(dān)更大的責(zé)任和義務(wù)。根據(jù)香港《未成年人監(jiān)護條例》的規(guī)定，如果未成年人的父母或父母任何一方?jīng)]有獲得對該未成年子女的監(jiān)護權(quán)，未獲得監(jiān)護權(quán)的一方或雙方應(yīng)當(dāng)向獲得監(jiān)護權(quán)的一方、其他獲得監(jiān)護權(quán)的人士或者監(jiān)管該未成年人的社會福利署署長繳付一筆款項（可以一次性整付，也可以分期繳付），并定期繳付對該未成年人的撫養(yǎng)費。

3、關(guān)于監(jiān)護人承擔(dān)的法律責(zé)任

我國《民法通則》第18條第3款規(guī)定：“監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)或者侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任;給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請，撤銷監(jiān)護人的資格。”根據(jù)該規(guī)定，如果因監(jiān)護人管教不嚴(yán)，被監(jiān)護人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔(dān)民事責(zé)任。

但是，按香港法律，未成年人通常可以非常年輕作為答辯理由而不對自己所訂立的合約負(fù)責(zé)，法律也不容許為了間接強使履行其合約而向高等法院提出未成年人違約的訴訟。只有十分獨立的過錯而不是合同本身所預(yù)期的利益受損，當(dāng)事人才可向高等法院訴請未成年人承擔(dān)賠償責(zé)任。對于未成年人的民事侵權(quán)，根據(jù)香港法律規(guī)定，滿7歲的未成年人便要對其侵權(quán)行為負(fù)責(zé)任，其父母或其他監(jiān)護人不需要代為負(fù)責(zé)，除非曾明確地允準(zhǔn)或指使該未成年人這樣做。[1]

二、兩地有關(guān)未成年人監(jiān)護法律沖突的協(xié)調(diào)

監(jiān)護制度是為了保護被監(jiān)護人的利益而設(shè)置的，由于被監(jiān)護人未成年或者一般行為能力上有欠缺，各國法律大都以被監(jiān)護人的屬人法作為有關(guān)監(jiān)護問題的準(zhǔn)據(jù)法。在《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布前，我國主要根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第190條規(guī)定適用監(jiān)護的法律。該條規(guī)定“監(jiān)護的設(shè)立、變更和終止，適用被監(jiān)護人本國的法律。但是，被監(jiān)護人在我國境內(nèi)有住所的，適用我國的法律。”因此，在監(jiān)護問題上首先適用被監(jiān)護人本國法，這與大陸法系國家的做法基本一致。但是，如果被監(jiān)護人在中國境內(nèi)有住所，我國法律就只能適用被監(jiān)護人的住所地法，而不再適用被監(jiān)護人的本國法。顯然，這一規(guī)定比大陸法系國家的規(guī)定更進一步，不再局限于本國法，而是將被監(jiān)護人的本國法和住所地法有機結(jié)合起來，突出了住所地的利益。

但是，香港地區(qū)仍然適用英國的監(jiān)護法律。英國在監(jiān)護問題上則是從管轄權(quán)入手的。一般說來，如果未成年人在英國，即使他的住所在國外并且在英國也無財產(chǎn)，或者未成年人是英國國民，即使他不在英國，或者未成年人在英國有慣常居所，即使他是外國國民并且不在英國，英國法院都可以行使管轄權(quán)。如果英國法院對某一涉及監(jiān)護的案件有管轄權(quán)，不論當(dāng)事人的本國法或住所地法如何，它便只適用英國法。此外，英國法將首先和首要考慮子女利益的原則作為有關(guān)監(jiān)護問題的重要原則。根據(jù)1971年英國《未成年人監(jiān)護法》第1條規(guī)定，在法院訴訟中如果涉及未成年人的監(jiān)護或扶養(yǎng)，或涉及對未成年人所有的財產(chǎn)及為其設(shè)定的信托財產(chǎn)的管理，法院首先考慮未成年人的利益。但是，住所在國外的父母對于英國境內(nèi)屬于其未成年子女的動產(chǎn)的權(quán)利，由其住所地法支配，但要由英國法院自由裁量。不過，上述制度不適用于位于英國境內(nèi)的不動產(chǎn)。[2] 香港法律與英國法律是一脈相承的。根據(jù)香港《未成年人監(jiān)護條例》第26條的規(guī)定，即使法律程序中的任何一方并非以香港為居籍，該條例賦予法院的司法管轄權(quán)仍可行使。可見，在監(jiān)護問題上，香港并不以當(dāng)事人的慣常居所為連結(jié)點，只要香港法院可以行使管轄權(quán)，它就會適用香港法律。

筆者認(rèn)為，對于兩地監(jiān)護制度的法律沖突，適用被監(jiān)護人本國的法律是不可取的。這是因為，無論是內(nèi)地人士還是香港人士，都是具有中國國籍的公民，以國籍為連結(jié)點明顯不符合“一國兩制”的原則。在此，我們不妨借鑒《關(guān)于父母責(zé)任和保護兒童措施的管轄權(quán)、法律適用、承認(rèn)、執(zhí)行和合作海牙公約》。該公約在管轄權(quán)問題上確定了兒童慣常居所地國家行使采取保護兒童措施的管轄權(quán)，同時允許離婚法院地國家和其他有最密切聯(lián)系的國家可以行使補充管轄權(quán)，在保護兒童措施的法律適用問題上適用法院地法，而對父母責(zé)任的法律適用問題上則適用兒童慣常居所地法。結(jié)合我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第139條的規(guī)定，未成年人監(jiān)護適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監(jiān)護人權(quán)益的法律。因此，可以對我國監(jiān)護制度的沖突規(guī)范進行修改，可以將監(jiān)護關(guān)系分成三個方面：在監(jiān)護的設(shè)立、變更和終止問題上，適用被監(jiān)護人慣常居所地法;對被監(jiān)護人采取的保護措施，適用具有管轄權(quán)的機關(guān)所在地法;而在監(jiān)護人的責(zé)任問題上，適用被監(jiān)護人慣常居所地法。

【參考文獻】

[1] 董立坤.中國內(nèi)地與香港地區(qū)法律的沖突與協(xié)調(diào)[M].北京：法律出版社，2004.211.

篇3

土地監(jiān)察是指土地行政主管部門依法對單位、個人執(zhí)行和遵守土地管理法律、法規(guī)和規(guī)章的情況進行監(jiān)督檢查，并對違法者實施法律制裁的行政執(zhí)法活動。執(zhí)法監(jiān)察的對象不僅包括土地管理的相對人，而且還包括享有土地征用和建設(shè)用地審批權(quán)的地方各級人民政府，這是土地監(jiān)察的重要特征之一。國家頒布的一系列土地管理法律、法規(guī)，為土地執(zhí)法監(jiān)察提供了法律依據(jù)，而土地執(zhí)法監(jiān)察又是實現(xiàn)土地立法的目的和手段。土地執(zhí)法監(jiān)察的地位和作用決定了土地執(zhí)法監(jiān)察人員必須具備一定的政治理論水平、精通法律、業(yè)務(wù)熟練、而且還應(yīng)具有組織協(xié)調(diào)等能力的條件方可勝任。對如何做一名合格的土地執(zhí)法監(jiān)察人員，筆者談一下自己的看法：

一、土地執(zhí)法監(jiān)察人員要具有較高的政治理論水平。政治水平的高低直接影響到執(zhí)法水平的高低，影響到執(zhí)法的方向、原則，是執(zhí)法的基礎(chǔ)。為此，必須加強政治理論學(xué)習(xí)，自覺用科學(xué)的世界觀、人生觀、價值觀，增強政治敏銳性和辨別力，保持思想上的清醒和政治上的堅定，在名利誘惑面前不動心，在大事大非面前不糊涂。通過為思想“充電”，為頭腦“除塵”，不斷加強思想道德修養(yǎng)，追求高雅生活情操，打牢思想基礎(chǔ)，提高思想境界，筑牢思想道德防線。

二、土地執(zhí)法監(jiān)察人員要熟練掌握相關(guān)法律法規(guī)。土地執(zhí)法監(jiān)察涉及的法律、法規(guī)知識較多，這就要求從事執(zhí)法監(jiān)察工作的人員，必須具備一定的法律知識，不但熟練掌握所執(zhí)之法，而且要懂得運用所執(zhí)之法相聯(lián)系的有關(guān)自身權(quán)限的法和有關(guān)執(zhí)法行為運作程序之法；不僅要懂得行政法律、法規(guī)，還要懂得行政訴訟法，行政處罰法，行政復(fù)議法規(guī)，國家賠償法等程序性和相關(guān)的法律法規(guī)，對所執(zhí)之法，不僅要懂得法定行為之范圍，還應(yīng)等的運用法定行為的條件，遵守行政法的兩個基本原則：行政合法性原則、行政合理性原則。做到真正正確地適用法律，正確做到依法行政和依法執(zhí)法。土地監(jiān)察人員的應(yīng)該掌握的掌握的法律法規(guī)有：（一）掌握國家的基本法律，包括行政法、民法等，如：《憲法》、《刑法》《行政處罰法》、《行政訟訴法》、《合同法》等；（二）熟悉所執(zhí)之法，如：《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》等；（三）掌握其他相關(guān)的法規(guī)、規(guī)章及有關(guān)司法解釋，如：《查處土地違法行為立案標(biāo)準(zhǔn)》、《土地監(jiān)察暫行規(guī)定》、《最高人民法院關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[20__]14號）等。

三、土地執(zhí)法監(jiān)察人員要具有較高的業(yè)務(wù)素質(zhì)。這是土地執(zhí)法監(jiān)察人員履行職責(zé)的基礎(chǔ)和條件。隨著我國法律建設(shè)地不斷完善，技術(shù)和經(jīng)濟的不斷發(fā)展，執(zhí)法監(jiān)察的面越來越廣，問題越來越復(fù)雜，所涉及的知識幾乎涵蓋了土地管理的所有業(yè)務(wù)，是名符其實的“小土地”，因此對土地監(jiān)察人員的要求也越來越高。土地監(jiān)察人員的主要業(yè)務(wù)素質(zhì)要求是：（一）、要熟悉土地審批、發(fā)證的全過程。土地審批包括：用地預(yù)審——立項（發(fā)改委）——有關(guān)部門（如：建設(shè)、環(huán)保、水利、林業(yè)、地災(zāi)）等意見——建設(shè)用地規(guī)劃許可——土地征收、農(nóng)轉(zhuǎn)用——征地補償安置——供地——發(fā)建設(shè)用地批準(zhǔn)書或者國有土地劃撥決定書（屬劃撥的）；土地發(fā)證的程序包括：登記申請——地籍調(diào)查（權(quán)屬調(diào)查和地籍測繪）——權(quán)屬審核（初審、復(fù)審、審核、公告）——注冊登記——頒發(fā)證書；（二）、能讀懂批文、合同、證照的內(nèi)容：使用權(quán)人、批準(zhǔn)時間、是否閑置、批準(zhǔn)地點、四至是否移位、面積、有無少批多占、地籍測量基本規(guī)則等；（三）、 能讀懂土地利用總體規(guī)劃、地籍分幅圖等有關(guān) 資料及圖件。如什么叫符合土地利用總體規(guī)劃？土地利用現(xiàn)狀的分類等；（四）、了解國家對用地的宏觀政策導(dǎo)向：如①限制禁止豪宅（別墅）用地；②對在耕地（基本農(nóng)田）上植樹的有關(guān)規(guī)定（20__.3.20國務(wù)院關(guān)于堅決制止占用基本農(nóng)田進行植樹等行為的緊急通知）；③對集約用地的新要求；④哪些用地對象可以劃撥供地？（國資部9號令《劃撥用地目錄》4類：國家機關(guān)、軍事用地，城市基礎(chǔ)設(shè)施、公益事業(yè)用地，能源、交通、水利等重點基礎(chǔ)設(shè)施用地，其他特殊用地（監(jiān)獄））。

四、土地執(zhí)法監(jiān)察人員還應(yīng)具有以下四種能力。（一）、有較強地綜合分析和判斷推理能力，能準(zhǔn)確認(rèn)定違法事實，區(qū)分情節(jié)輕重，正確運用法律法規(guī)；（二）、能學(xué)習(xí)和運用有關(guān)管理方面地新技術(shù)，新方法和新經(jīng)驗，不斷提高執(zhí)法水平的能力（三）、有較好的表達能力。口頭表達條理清楚，語言流暢，符合邏輯；書面表達能按照行政執(zhí)法程序的規(guī)定，記錄、填寫符合法定要求和行政執(zhí)法文書，文字書寫整潔清楚，語句通順，措辭恰當(dāng)，文體規(guī)范；（四）、具有組織協(xié)調(diào)能力。土地監(jiān)察工作面廣量大，監(jiān)察的對象比較廣泛，有機關(guān)、企業(yè)、個人，這就要求土地監(jiān)察人員具有較高的組織協(xié)調(diào)能力，妥善協(xié)調(diào)各方面的利益關(guān)系，作為執(zhí)法人員，就要始終牢記宗旨，把人民群眾的根本利益放在第一位。并作為執(zhí)法工作的出發(fā)點和落腳點。通過執(zhí)法，一方面加大對違法建設(shè)查處的力度，另一方面應(yīng)堅持以人為本，提高服務(wù)水平，維護人民群眾最直接、最現(xiàn)實、最關(guān)心的利益。

篇4

第三條  各級人民政府土地管理部門監(jiān)督檢查的職權(quán)：

（一）檢查土地管理法律、法規(guī)、規(guī)章實施情況；

（二）調(diào)查處理違反土地管理法律、法規(guī)、規(guī)章的行為；

（三）對違反土地管理法律、法規(guī)、規(guī)章的單位和個人依法作出行政處罰或者依法提請司法機關(guān)追究刑事責(zé)任：

（四）對違反土地管理法律、法規(guī)、規(guī)章的單位和個人作出處罰決定后，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)既不向法院起訴又不執(zhí)行的，申請人民法院強制執(zhí)行；

（五）依法行使行政復(fù)議權(quán)；

（六）對土地管理人員執(zhí)法情況進行監(jiān)督檢查。

第四條  各級土地管理部門應(yīng)配備熟悉土地管理業(yè)務(wù)和法律的專職或兼職土地監(jiān)督檢查人員，經(jīng)考核后，由省土地管理局統(tǒng)一發(fā)給《土地監(jiān)察證》。

第五條  土地監(jiān)督檢查人員的職權(quán)：

（一）發(fā)現(xiàn)違反土地管理法律、法規(guī)、規(guī)章的行為，有權(quán)責(zé)令其停止違法行為；

（二）要求被調(diào)查單位和個人提供證言、證據(jù)及有關(guān)材料；

（三）向當(dāng)事人和有關(guān)人員詢問有關(guān)情況；

（四）進入單位和個人使用的土地范圍內(nèi)進行現(xiàn)場察看和測量；

（五）向土地管理部門提出對違反土地管理法律、法規(guī)、規(guī)章行為的處理建議。

第六條  各級人民政府土地管理部門應(yīng)建立健全土地管理監(jiān)督檢查制度，確保土地管理監(jiān)督檢查工作全面、經(jīng)常、有秩序地開展。

第七條  土地監(jiān)督檢查人員履行監(jiān)督檢查公務(wù)時，應(yīng)出示《土地監(jiān)察證》。被檢查單位和個人應(yīng)主動配合，如實反映情況，提供有關(guān)資料，不得隱瞞、阻撓。

第八條  各級人民政府土地管理部門對檢查發(fā)現(xiàn)、上級交辦、其他部門移送和群眾舉報的土地違法案件，應(yīng)予受理或立案調(diào)查。凡上級交辦的，應(yīng)及時上報處理結(jié)果。

第九條  鄉(xiāng)級人民政府管轄本行政區(qū)域內(nèi)農(nóng)村居民未經(jīng)批準(zhǔn)或采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)非法占用非耕地建住宅的案件。

縣級人民政府土地管理部門管轄本行政區(qū)域內(nèi)，除鄉(xiāng)級人民政府管轄以外的所有違法用地案件。

省、市（行署）人民政府土地管理部門管轄本行政區(qū)域內(nèi)有重大影響或認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己處理以及本級政府或者上級交辦的案件。

第十條  查處違法占地案件，不適用于調(diào)解解決，必須查清事實，依法作出處罰決定。

第十一條  立案的土地違法案件，應(yīng)收集證言、證據(jù)和有關(guān)材料，編目裝訂，立卷歸檔。重大土地違法案件，應(yīng)將處理結(jié)果報上一級土地管理部門備案。

第十二條  立案的土地違法案件，不得隨意終止或撤銷。認(rèn)定舉報不實或者證據(jù)不足，需要終止或撤銷的案件，辦案人員應(yīng)寫出終止或撤銷報告，經(jīng)原批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)后，方能終止或撤銷。

第十三條  各級人民政府土地管理部門應(yīng)定期向上級土地管理部門報告土地管理監(jiān)督檢查工作，必要時可越級向上報告。

第十四條  各級人民政府土地管理部門內(nèi)的土地監(jiān)督檢查負(fù)責(zé)人的任免、調(diào)離，應(yīng)事先征求上一級土地管理部門的意見。

第十五條  土地監(jiān)督檢查人員應(yīng)當(dāng)堅持原則，忠于職守，秉公執(zhí)法。

篇5

一、土地征收中知情權(quán)的種類

知情權(quán)又稱為知的權(quán)利、知悉權(quán)、資訊權(quán)、信息權(quán)或了解權(quán),知情權(quán)作為政治民主化的一種必然要求和結(jié)果,是公民知悉、獲取信息的自由與權(quán)利。在土地征收中,被征地的農(nóng)民享有的知情權(quán)主要有如下三種:

(一)預(yù)征知情權(quán)

預(yù)征知情權(quán)指的是行政機關(guān)在準(zhǔn)備實施征地之前應(yīng)當(dāng)將與征地有關(guān)的事實告知被征地農(nóng)民。國務(wù)院《關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的決定》中規(guī)定:“在征地依法報批前,要將擬征地的用途、位置、補償標(biāo)準(zhǔn)、安置途徑告知被征地農(nóng)民”,據(jù)此行政機關(guān)在征地之前應(yīng)將下列信息告知被征地農(nóng)民:(1)被征地土地的用途(征收后的用途);(2)被征土地的位置;(3)此次實施征地初步擬訂的補償標(biāo)準(zhǔn);(4)對被征地農(nóng)民的安置途徑。

(二)批復(fù)結(jié)果知情權(quán)

批復(fù)結(jié)果知情權(quán),在征地過程中具體體現(xiàn)為行政機關(guān)在征地報批文件經(jīng)過有權(quán)機關(guān)批準(zhǔn)后,應(yīng)當(dāng)將批復(fù)的有關(guān)內(nèi)容對被征地農(nóng)民公告。實施公告的主體為市縣人民政府,公告期限為收到批復(fù)文件后10日內(nèi),公告地點為被征土地所在的村、組,征收鄉(xiāng)(鎮(zhèn))集體土地的,在鄉(xiāng)(鎮(zhèn))政府所在地公告。公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括:(1)征地批準(zhǔn)機關(guān),(2)征地批準(zhǔn)文件文號,(3)批準(zhǔn)的時間,(4)批準(zhǔn)的用途,(5)被征土地的所有權(quán)人,(6)被征土地的位置,(7)被征土地地類,(8)被征土地面積,(9)對被征地農(nóng)民的安置途徑,(10)征地的補償標(biāo)準(zhǔn),(11)被征地農(nóng)民辦理征地補償?shù)怯浀牡攸c和時間。

征地批復(fù)下達標(biāo)志著征地進入正式實施階段,法律對被征地農(nóng)民在此階段享有的權(quán)利作出了明確的規(guī)定,要比批復(fù)下達之前享有的權(quán)利更為具體,如果被征地農(nóng)民的這些權(quán)利受到侵犯,完全可以通過現(xiàn)有的法律程序來維護自己的權(quán)益。

(三)土地補償知情權(quán)

土地補償知情權(quán)表現(xiàn)為征地前的知情權(quán)和征地后的知情權(quán)。在征地依法報批前,征地組織機關(guān)要擬公告,將征用土地的位置、地類、面積,安置補助費的標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)額、支付對象和支付方式等相關(guān)事宜告知被征地農(nóng)民;同時,國土資源部門應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定組織聽證,聽取被征地農(nóng)戶意見,這是征地之前被征地農(nóng)民的享有的知情權(quán)。

按照《土地管理法》及相關(guān)法規(guī)規(guī)定批準(zhǔn)征地之后進行“兩公告”是征地后的知情權(quán)。被征用土地所在地的市、縣人民政府應(yīng)當(dāng)在收到征用土地方案批準(zhǔn)文件之日起10個工作日內(nèi)進行征用土地公告,該市、縣人民政府土地行政主管部門負(fù)責(zé)具體實施,該公告應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容:(1)征地批準(zhǔn)機關(guān)、批準(zhǔn)文號、批準(zhǔn)時間和批準(zhǔn)用途;(2)被征用土地的所有權(quán)人、位置、地類和面積;(3)征地補償標(biāo)準(zhǔn)和農(nóng)業(yè)人員安置途徑;(4)辦理征地補償?shù)怯浀钠谙蕖⒌攸c。有關(guān)市、縣人民政府土地行政主管部門會同有關(guān)部門根據(jù)批準(zhǔn)的征用土地方案,在征用土地公告之日起45日內(nèi)以被征用土地的所有權(quán)人為單位擬訂征地補償、安置方案并予以公告,該公告應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容:(1)本集體經(jīng)濟組織被征用土地的位置、地類、面積,地上附著物和青苗的種類、數(shù)量,需要安置的農(nóng)業(yè)人口的數(shù)量;(2)土地補償費的標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)額、支付對象和支付方式;(3)安置補助費的標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)額、支付對象和支付方式;(4)地上附著物和青苗的補償標(biāo)準(zhǔn)和支付方式;(5)農(nóng)業(yè)人員的具體安置途徑;(6)其他有關(guān)征地補償、安置的具體措施。

還有一種土地補償標(biāo)準(zhǔn)的知情權(quán),即區(qū)域性征地補償標(biāo)準(zhǔn)(區(qū)片綜合地價)或者統(tǒng)一年產(chǎn)值標(biāo)準(zhǔn)。雖然該標(biāo)準(zhǔn)沒有廣泛制定并實施,但是屬于農(nóng)民知情權(quán)的范疇,行政機關(guān)在制定這些標(biāo)準(zhǔn)前也需要進行廣泛的調(diào)查和聽證,并將結(jié)果公布。

二、土地征收中知情權(quán)存在的缺陷

(一)預(yù)征知情權(quán)缺失

在實際征地過程中,行政機關(guān)出于多種原因考慮,往往不愿及時將征地信息告知被征地農(nóng)民,有的甚至在有關(guān)征地批復(fù)下達以后,被征地農(nóng)民還不知道征地的用途與補償標(biāo)準(zhǔn)。越是如此,被征地農(nóng)民越是疑問重重,反而增加了政府的工作壓力。

另外,就我國相關(guān)立法來看,這種前置性的征地目的性考量權(quán)卻只賦予了政府機關(guān)。根據(jù)《土地管理法》、《土地管理法實施條例》及《征用土地公告辦法》的規(guī)定,國家征收的土地依照法定程序批準(zhǔn)后,由被征地所在地市、縣政府組織實施,并將批準(zhǔn)征地機關(guān)、批準(zhǔn)文號、征地用途、范圍、面積及補償標(biāo)準(zhǔn)、安置辦法和辦理征地補償?shù)钠谙薜扔枰怨妗１徽鞯氐乃袡?quán)人、使用權(quán)人在公告規(guī)定期限內(nèi),持土地權(quán)屬證書到土地行政主管部門辦理補償?shù)怯洝Ｓ纱丝梢钥闯?第一,征地僅僅需要政府通過審批加以確認(rèn),農(nóng)民完全處于不知情的狀態(tài);第二,政府批準(zhǔn)后的公告,目的僅在于要被征地農(nóng)民配合權(quán)利登記。

因此,如果有關(guān)政府機關(guān)在實施征地過程中能充分尊重被征地農(nóng)民的權(quán)利,那么國家的征地工作就會變得更加和諧順暢。

(二)補償知情權(quán)流于形式

法律規(guī)定,土地行政主管部門根據(jù)經(jīng)批準(zhǔn)的征地方案,會同有關(guān)部門擬訂征地補償、安置方案。方案確定后,對補償安置的標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)額對象和方式等予以公告,聽取被征地的集體和農(nóng)民的意見。在此環(huán)節(jié)包含了公告和聽取農(nóng)民意見兩種信息溝通方式。公告對于多為初中文化水平的農(nóng)民來說,其了解知悉受到很大局限,進而直接影響農(nóng)民意見的形成和表達。農(nóng)民甚至根本無法就補償?shù)囊罁?jù)、具體操作是否合理合法提出有意義的意見,從而使所謂的“聽取意見”流于形式。這種補償安置方案公告最大的功能僅僅在于通知被征地者到指定地點領(lǐng)取補償費用,過期責(zé)任自負(fù)。

(三)知情權(quán)救濟制度保障的缺乏

在僅有的公告和聽取意見的制度安排上,其實現(xiàn)亦缺乏保障。對于未依法進行征地公告或補償安置方案公告的,《征用土地公告辦法》規(guī)定,被征地集體和農(nóng)民以及其他權(quán)利人有權(quán)依法要求公告,有權(quán)拒絕辦理征地補償?shù)怯浭掷m(xù)。但是,根據(jù)相關(guān)規(guī)定,農(nóng)民拒絕辦理手續(xù)引發(fā)爭議的,既不會影響征地的效力,又不發(fā)生阻止程序進行的效果。這意味著對知情權(quán)的救濟實際上不存在。

聽證是全面了解情況和意見交流的有效形式。2004年國務(wù)院頒布的《國土資源聽證規(guī)定》有如下條款:補償安置方案報批前,應(yīng)書面告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。但該規(guī)定及其他法律法規(guī)中均沒有關(guān)于不告知要求聽證權(quán)利的法律后果和行為人責(zé)任。

同時,農(nóng)村特殊的社會狀況對知情權(quán)實現(xiàn)構(gòu)成了制約。一方面,在我國的鄉(xiāng)村治理格局中,村干部的地位極為特殊,其濫用權(quán)力的現(xiàn)象普遍存在,而法律對其規(guī)制卻乏力,地方政府在征地中普遍存在的口袋政策,加之從中央到省、縣一直到村的漫長公文旅行中的“信息過濾”,使得農(nóng)民信息失真在所難免。另一方面,農(nóng)民知識缺乏,信息處理能力有限,對于一些名目繁多的法規(guī)和政策難以理解,而且對各項補償金換算公式也不知如何計算,從而難以合理合法地維護自己的權(quán)益。知情權(quán)的重要地位使其制度建設(shè)尤為重要。但現(xiàn)行法律制度缺陷,加之農(nóng)村特有政治生態(tài)環(huán)境和農(nóng)民自身知識、能力不足等因素的制約,導(dǎo)致農(nóng)民知情權(quán)處在十分尷尬的境地。

三、完善土地征收中的知情權(quán)制度

(一)拓寬知情的范圍

在確立知情權(quán)的范圍時,首先,應(yīng)將關(guān)系到農(nóng)民對自身權(quán)益的保護和公權(quán)力的監(jiān)督的事項均列為知情權(quán)的對象,包括征收目的、征地用途、征收范圍及面積、補償標(biāo)準(zhǔn)、安置辦法乃至社會保障諸多方面。其次,從征地環(huán)節(jié)上看,土地征收是一個過程,包括申請、審批、公告、補償方案及其落實等一系列環(huán)節(jié)。這些環(huán)節(jié)之間密切聯(lián)系,構(gòu)成了征地制度體系。從征地程序的啟動直到補償安置落實的整個過程,都應(yīng)該全面賦予被征地農(nóng)民知情權(quán),以保障信息的完整性,從而使農(nóng)民獲悉整個征地過程的真實情況。

(二)完善公告與聽證制度

在我國當(dāng)前的征地制度中,實現(xiàn)農(nóng)民知情權(quán)的渠道主要是公告和聽證制度。首先,與征地有關(guān)的信息必須及時送達農(nóng)民才發(fā)生告知的效力,以送達回證作為效力證明。公告雖然面向大眾,但它并不能夠確保信息的到達。如果被征地農(nóng)民沒有訂閱公告報紙,沒有留意張貼,甚至不識字,或者由于公告所指不明,那么就很可能事前對征地全然不知,導(dǎo)致自己主張權(quán)利的期限被耽擱甚至喪失。為此,立法應(yīng)將公告的送達方式從“發(fā)送主義”改變?yōu)椤暗竭_主義”。違反相關(guān)的送達規(guī)定,應(yīng)當(dāng)視為程序違法。同時,土地管理部門的消息送達還應(yīng)遵循及時原則,在合理的時間內(nèi)提前告知集體和農(nóng)民相關(guān)情況,使其有充足的時間了解、調(diào)查和做出應(yīng)對準(zhǔn)備。

其次,被征地的農(nóng)民代表應(yīng)參與聽證。由于與土地征收有關(guān)的法律規(guī)范和具體的執(zhí)行細(xì)節(jié)相當(dāng)復(fù)雜,并且農(nóng)民往往不知道自己不了解這些方面,因此參與是確保全面知悉的最好的知情方式。因此,法律宜規(guī)定征地應(yīng)在被征地農(nóng)民中間選取代表直接參與到征地的整個過程中去。“土地征收主體必須保障農(nóng)民代表的有效參加,并認(rèn)真聽取農(nóng)民的意見和建議,對被征地農(nóng)民提出的有關(guān)問題給予合法合理的解答”。

最后,把土地征收的聽證制度與公告制度結(jié)合起來。批準(zhǔn)征地后,擬定征地補償安置方案時,應(yīng)確保農(nóng)民能夠啟動聽證程序,將聽證程序直接規(guī)定為法定的強制程序,并且增添其他的告知渠道。

(三)強化知情權(quán)的保障措施

對于侵犯農(nóng)民知情權(quán)的行為,應(yīng)采取相關(guān)強制措施,以確保知情權(quán)的實現(xiàn)。例如,對于征地公告和征地補償安置公告,沒有進行公告和告知的,其批準(zhǔn)一律應(yīng)確認(rèn)為無效。對批準(zhǔn)后未公告的,應(yīng)明確其程序阻隔作用。“對于沒有進行聽證的,也應(yīng)確認(rèn)同樣的法律后果。對于損害農(nóng)民知情權(quán)的行政機關(guān)和負(fù)責(zé)人,還應(yīng)該進行行政處分”。此外,如果被征地農(nóng)民對有關(guān)政府未履行告知義務(wù)的證據(jù)進行了保全,也可以通過法律程序?qū)π姓C關(guān)“不作為”提訟。

參考文獻:

[1]興騰.被征地農(nóng)民享有哪些知情權(quán)[J].法制時空,2006,(12):28.

[2]柳志偉.農(nóng)地征收的補償制度研究[D].湖南大學(xué)博士學(xué)位論文,2007.

篇6

根據(jù)《城市房屋拆遷條例》(國務(wù)院令第305號),城市房屋拆遷是指為了實施城市規(guī)劃、舊城區(qū)改造,運用國家強制力,組織在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)國有土地上實施房屋拆遷,并對原房屋權(quán)利人(包括房屋所有權(quán)人、使用權(quán)人、出租人、承租人、轉(zhuǎn)租人等)給予補償、安置的活動。

各級政府組織實施房屋拆遷的主管部門,中央政府為國務(wù)院的建設(shè)行政主管部門;在地方縣級以上政府則為負(fù)責(zé)管理房屋拆遷的部門(通常為建設(shè)行政主管部門或者房產(chǎn)管理部門)。

組織實施征收土地的主要程序:

(一)征地公告。在被征收土地所在地的鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村范圍內(nèi)征地公告。公告后搶栽、搶種的農(nóng)作物或者搶建的建筑物不列入補償范圍。

(二)辦理征地補償?shù)怯洝１徽魇胀恋氐乃袡?quán)人、使用權(quán)人持權(quán)屬證書和產(chǎn)權(quán)證明等到公告指定的土地行政主管部門辦理補償?shù)怯洝?/p>

(三)擬訂征地補償安置方案。土地行政主管部門會同有關(guān)單位擬訂征地補償安置方案并公告,聽取被征地農(nóng)民意見(根據(jù)《國土資源聽證規(guī)定》,2004年5月1日以后,應(yīng)當(dāng)告知被征地農(nóng)民有要求聽證的權(quán)利,并根據(jù)被征地農(nóng)民的申請舉行聽證會),采納合理合法的意見對征地補償安置方案進行修改。

(四)確定征地補償安置方案。將征求意見后的征地補償安置方案報市、縣政府批準(zhǔn),并報省土地行政主管部門備案后,由市、縣土地行政主管部門組織實施。

(五)實施補償安置方案和交付土地。按規(guī)定支付征地補償安置費;被征地單位和個人按期交付土地。

組織實施房屋拆遷的主要程序:

(一)領(lǐng)取房屋拆遷許可證。拆遷房屋的單位向房屋所在地的市、縣人民政府房屋拆遷管理部門申請領(lǐng)取房屋拆遷許可證。

(二)拆遷公告。房屋拆遷管理部門拆遷公告,將拆遷許可證中載明的拆遷人、拆遷范圍、拆遷期限等事項,向社會公布。

(三)訂立拆遷補償安置協(xié)議,實施拆遷。由拆遷人與被拆遷人就補償方式和補償金額、安置用房面積和安置地點、搬遷期限、搬遷過渡方式和過渡期限等事項,訂立拆遷補償安置協(xié)議。

1、雙方達不成拆遷補償安置協(xié)議的,經(jīng)當(dāng)事人申請,由房屋拆遷管理部門裁決。在裁決規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷的,由房屋所在地的市、縣人民政府責(zé)成有關(guān)部門強制拆遷,或者由房屋拆遷管理部門申請人民法院強制拆遷。強制拆遷前,拆遷人應(yīng)就被拆除房屋的有關(guān)事項辦理證據(jù)公證。

2、雙方達成拆遷補償安置協(xié)議的,被拆遷人或者房屋承租人在協(xié)議約定的搬遷期限內(nèi)拒絕搬遷的,拆遷人可以向仲裁委員會申請仲裁或者向人民法院。訴訟期間,拆遷人可以申請人民法院先予執(zhí)行。

從上述規(guī)定可知,國家建設(shè)征收土地與城市房屋拆遷是不同的法律概念。兩者的主要區(qū)別:

一是適用的法律程序不同。國家建設(shè)征收土地適用《土地管理法》及其配套法規(guī)中關(guān)于國家建設(shè)征收土地的規(guī)定;城市房屋拆遷適用《城市房屋拆遷條例》的規(guī)定。

二是適用范圍不同。國家建設(shè)征收土地的適用范圍是農(nóng)村集體所有的土地;城市房屋拆遷的適用范圍是城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的國有土地。

三是行為所指向的標(biāo)的不同。國家建設(shè)征收土地指向的標(biāo)的是農(nóng)村集體土地所有權(quán);城市房屋拆遷指向的標(biāo)的是房屋。

四是法律后果不同。國家建設(shè)征收土地導(dǎo)致的法律后果是農(nóng)村集體土地所有權(quán)的消滅;城市房屋拆遷導(dǎo)致的法律后果是被拆遷房屋所有權(quán)的消滅以及房屋產(chǎn)權(quán)的等價調(diào)整或者價值的交換。

篇7

    第三條  市人民政府國土管理部門是本市土地監(jiān)察工作的行政主管部門。區(qū)、縣國土管理部門按照職責(zé)權(quán)限負(fù)責(zé)轄區(qū)內(nèi)的土地監(jiān)察工作。

    鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府負(fù)責(zé)法律、法規(guī)授權(quán)的土地監(jiān)察工作。

    第四條  計劃、建設(shè)、規(guī)劃、農(nóng)林、財政、工商、稅務(wù)等部門和公安、行政監(jiān)察機關(guān)，應(yīng)當(dāng)按照各自職責(zé)協(xié)助國土管理部門做好土地監(jiān)察工作。

    第五條  土地監(jiān)察工作應(yīng)當(dāng)遵循依法、公正、及時、準(zhǔn)確的原則。查處土地違法案件，應(yīng)當(dāng)事實清楚，證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)準(zhǔn)確，符合法定程序。

    第二章  土地監(jiān)察職權(quán)與管轄

    第六條  國土管理部門行使下列土地監(jiān)察職權(quán)：

    （一）監(jiān)督檢查土地管理法律、法規(guī)的執(zhí)行情況；受理對土地違法行為的檢舉、控告；調(diào)查處理土地違法案件；

    （二）依法制止土地違法行為；

    （三）對土地違法行為和土地侵權(quán)行為依法施行行政處罰；

    （四）對違反土地管理法律、法規(guī)的當(dāng)事人和單位主管人員應(yīng)當(dāng)給予行政處分的，依法提出給予行政處分的建議。

    第七條  國土管理部門發(fā)現(xiàn)下級人民政府的違法批地行為，應(yīng)當(dāng)報請同級人民政府批準(zhǔn)，予以公告，宣布批文無效，注銷土地使用證。

    條八條  市國土管理部門管轄本行政區(qū)域內(nèi)的下列案件：

    （一）有重大影響的土地案件；

    （二）市人民政府和上級國土管理部門交辦的土地案件；

    （三）涉及兩個或兩個以上區(qū)、縣的土地案件；

    （四）涉外土地案件；

    （五）區(qū)、縣人民政府超越批準(zhǔn)權(quán)限等非法批準(zhǔn)占用土地的案件。

    第九條  區(qū)、縣國土管理部門管轄本行政區(qū)域內(nèi)土地案件。

    鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府管轄法律、法規(guī)授權(quán)實施處罰的土地案件。

    第十條  上級國土管理部門在必要時，可以直接查處下級國土管理部門管轄的土地案件，也可以將土地案件交下級國土管理部門查處，并對案件辦理的情況進行監(jiān)督。

    下級國土管理部門對上級國土管理部門交辦的土地違法案件，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真查處，并及時將查處結(jié)果向上級國土管理部門報告。

    第十一條  國土管理部門管轄權(quán)發(fā)生爭議的，由爭議各方協(xié)調(diào)解決；協(xié)商不一致的，報請共同的上一級國土管理部門決定。

    第三章  土地監(jiān)察的內(nèi)容和方式

    第十二條  國土管理部門依法對單位和個人的下列行為進行監(jiān)督檢查：

    （一）建設(shè)用地行為；

    （二）建設(shè)用地審批行為；

    （三）土地開發(fā)利用行為；

    （四）土地權(quán)屬變更和登記發(fā)證行為；

    （五）土地復(fù)墾行為；

    （六）基本農(nóng)田保護行為；

    （七）土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓、出租、抵押、終止行為；

    （八）法律、法規(guī)規(guī)定的其他行為。

    第十三條  國土管理部門對下級國土管理部門制定的與國家土地管理法律、法規(guī)相抵觸的規(guī)范性文件，可以責(zé)令其修改或者向下級人民政府提出撤銷的建議。

    國土管理部門發(fā)現(xiàn)下級人民政府制定的規(guī)范性文件與國家土地管理法律、法規(guī)相抵觸的，可以向制定機關(guān)提出修改建議；必要時，可以向同級人民政府提出責(zé)令修改或者撤銷的建議。

    第十四條  國土管理部門發(fā)現(xiàn)下級國土管理部門不履行法定職責(zé)或者消極執(zhí)行的，有權(quán)責(zé)令限期改正或者報同級人民政府責(zé)令履行。對下級國土管理部門及其工作人員執(zhí)行公務(wù)的違法行為有權(quán)提出處理意見，報有關(guān)部門依法追究法律責(zé)任。

    第四章  立案和調(diào)查

    第十五條  國土管理部門受理土地案件后，應(yīng)當(dāng)進行審查，凡符合立案條件的，應(yīng)當(dāng)及時立案查處；不符合立案條件的，應(yīng)當(dāng)告知交辦、移送案件的單位或者舉報人。

    第十六條  符合下列條件的土地案件，國土管理部門應(yīng)當(dāng)立案：

    （一）有明確的行為人；

    （二）有違反土地管理法律、法規(guī)的事實；

    （三）依照土地管理法律、法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追究法律責(zé)任的。

    第十七條  國土管理部門受理的舉報案件，對不屬于自己管轄的，應(yīng)當(dāng)向舉報人說明，并將舉報信函或者筆錄移送給有權(quán)處理的機關(guān)。

    第十八條  在調(diào)查處理土地案件的過程中，承辦人、主管領(lǐng)導(dǎo)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)回避：

    （一）與當(dāng)事人及調(diào)查人有近親屬關(guān)系的；

    （二）本人或者近親屬與本案有利害關(guān)系的；

    （三）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正查處案件的。

    案件承辦人是否回避，由主管領(lǐng)導(dǎo)決定。

    第十九條  立案后，案件承辦人員應(yīng)當(dāng)及時調(diào)查。收集、調(diào)取的證據(jù)范圍包括物證、書證、證人證言、當(dāng)事人陳述、調(diào)查筆錄、視聽資料、勘驗筆錄、鑒定結(jié)論。

    案件承辦人員可以詢問案件當(dāng)事人、證人。詢問應(yīng)當(dāng)制作筆錄，案件承辦人員和被詢問人員應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名或蓋章。被詢問人拒絕簽名蓋章的，應(yīng)當(dāng)在筆錄上注明。

    案件承辦人員有權(quán)進入現(xiàn)場并使用勘驗儀器進行勘驗。勘驗現(xiàn)場應(yīng)當(dāng)制作勘驗筆錄。

    第二十條  土地監(jiān)察人員依法執(zhí)行公務(wù)時，應(yīng)當(dāng)佩戴統(tǒng)一標(biāo)志，并出示行政執(zhí)法證件。土地監(jiān)察人員在調(diào)查取證時不得少于兩人。

    不按前款規(guī)定行使職權(quán)的，被監(jiān)察人員有權(quán)拒絕接收監(jiān)察。

    第五章  土地違法案件的處理

    第二十一條  國土管理部門在查處案件過程中，對仍在繼續(xù)違法行為的，應(yīng)當(dāng)發(fā)出《責(zé)令停止土地違法行為通知書》，責(zé)令停止違法行為并限期改正。對拒不停止違法行為的，國土管理部門有權(quán)予以制止。

    對依法受到限期拆除新建的建筑物和其他設(shè)施的處罰的單位和個人，繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關(guān)有權(quán)對繼續(xù)施工的設(shè)備、建筑材料予以查封。

    第二十二條  國土管理部門依法采取查封設(shè)備、建筑材料等行政強制措施的，查封期限一般不得超過60日。特殊情況需要延長期限的，延長期不得超過30日。

    第二十三條  國土管理部門采取查封行政強制措施，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人發(fā)出《查封決定書》。

    第二十四條  被查封的設(shè)備、建筑材料，國土管理部門可以委托有關(guān)單位和個人保管，保管費由被查封人支付。國土管理部門查封錯誤的，保管費由國土管理部門支付。造成被查封人經(jīng)濟損失的，按《中華人民共和國國家賠償法》的有關(guān)規(guī)定賠償。

    第二十五條  違法案件的調(diào)查處理，應(yīng)當(dāng)自立案之日起60日內(nèi)完成。重大、復(fù)雜的案件，經(jīng)國土管理部門的主管領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，可以延長，延長期不得超過30日。

    第二十六條  案件調(diào)查結(jié)束后，國土管理部門應(yīng)當(dāng)分別情況予以處理：

    （一）違法事實清楚，證據(jù)確鑿的，依法作出行政處罰決定，發(fā)出《土地違法案件行政處罰決定書》，送達當(dāng)事人；

    （二）侵犯土地的所有權(quán)或者使用權(quán)的，依法作出處理決定，發(fā)出《土地侵權(quán)行為處理決定書》，送達當(dāng)事人；

    （三）依法應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人行政處分的，按人事管理權(quán)限向其所在單位或主管部門或行政監(jiān)察機關(guān)提出追究刑事責(zé)任建議書；

    （四）違法行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)將案件及時移送司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任；

    （五）舉報不實或者證據(jù)不足的，發(fā)出《撤銷立案決定書》，立案予以撤銷，重大案件的撤銷應(yīng)當(dāng)報上級國土管理部門備案。

    第二十七條  國土管理部門作出行政處罰，應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書。

    第二十八條  國土管理部門向當(dāng)事人送達有關(guān)法律文書，應(yīng)當(dāng)直接送達當(dāng)事人。當(dāng)事人是法人或其他組織的，交其法定代表人或者人或收發(fā)部門簽收；當(dāng)事人是自然人的，交其本人簽收，本人不在的，可交其同住成年家屬或所在單位簽收。

    受送達人拒絕簽收的，送達人應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)人員到場，說明情況，在送達回執(zhí)上注明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或蓋章，將文書留在當(dāng)事人的收發(fā)部門或住所，即視為送達。

    采取上述方式無法送達的，國土管理部門可以登報公告送達。自公告之日起60日后，即視為送達。

    第二十九條  國土管理部門作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。

    符合聽證條件，當(dāng)事人要求聽證的，國土管理部門應(yīng)當(dāng)組織聽證。

    第三十條  當(dāng)事人對國土管理部門作出的查封決定、行政處罰決定不服的，可以在接到《查封決定書》、《土地違法案件行政處罰決定書》后，依法申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。當(dāng)事人逾期不申請復(fù)議、不起訴、又不履行的，由作出行政處罰決定的機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行。

    第三十一條  各級行政監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強對國家工作人員違反土地管理法律、法規(guī)行為的監(jiān)察，并及時調(diào)查處理。

    行政監(jiān)察機關(guān)接到國土管理部門移送的有關(guān)國家工作人員違反土地管理法律、法規(guī)需要給予行政處分的建議書，應(yīng)當(dāng)按管理權(quán)限及時查處，并將處理結(jié)果通報國土管理部門。

    第六章  獎勵和懲罰

    第三十二條  對檢舉、揭發(fā)土地違法行為或者協(xié)助國土管理部門依法查處土地違法行為成績顯著的單位和個人，由人民政府或者國土管理部門給予表彰獎勵。

    第三十三條  國土管理部門在行使土地管理職責(zé)中，有違法行為的，任何單位或個人都有權(quán)檢舉、控告，由有關(guān)機關(guān)依法查處。各級人民政府應(yīng)當(dāng)對舉報有功人員和單位給予表彰獎勵。

    第三十四條  阻礙土地監(jiān)察人員依法執(zhí)行公務(wù)的，由公安機關(guān)依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》進行處罰；構(gòu)成犯罪的，由司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

    第三十五條  土地監(jiān)察人員在監(jiān)察活動中有徇私舞弊、玩忽職守、濫用職權(quán)行為的，由主管機關(guān)或行政監(jiān)察機關(guān)給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，由司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

篇8

一、物權(quán)的確立是物權(quán)法保護農(nóng)民土地權(quán)益的基礎(chǔ)

物權(quán)法第二條規(guī)定摘要:“物權(quán)，是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利。”也就是說，權(quán)利人不需要借助他人的幫助，就能夠依據(jù)自己的意志依法直接占有、使用其“特定的物”，或采取其他支配方式。比如轉(zhuǎn)讓物權(quán)時，不需要征得他人同意，他人也不得進行干涉，即使是政府及其官員，否則就是違法。這在很大程度上改變了“國家利益至高無上，當(dāng)個人利益和國家利益相沖突時，個人只能無條件服從”的傳統(tǒng)觀念，體現(xiàn)出物權(quán)法最大的亮點平等保護國家、集體和私人的物權(quán)。

土地不僅是農(nóng)民的經(jīng)濟收入來源，也是其最后的社會保障。土地權(quán)力新問題是物權(quán)非凡是不動產(chǎn)物權(quán)最核心的新問題。土地承包經(jīng)營權(quán)又是其中的重要內(nèi)容之一，它關(guān)系到農(nóng)民安身立命的基本權(quán)利，將其寫入物權(quán)法，從法律上明確土地承包經(jīng)營權(quán)的物權(quán)性質(zhì)，就是把農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)納入到物權(quán)保護的范疇中。

假如說《農(nóng)村土地承包法》是第一次把農(nóng)村土地所有權(quán)和土地使用權(quán)剝離，那么《物權(quán)法》就是將農(nóng)村土地使用權(quán)作為物權(quán)給予法律明確。雖然物權(quán)法中有關(guān)土地承包經(jīng)營權(quán)的條款和農(nóng)村土地承包法中的內(nèi)容似乎并沒有多少變化。但是物權(quán)法卻大大提升了土地承包經(jīng)營權(quán)的法律地位。“尤其是根據(jù)這一法律規(guī)定，承包人可以在司法上獲得保護其權(quán)利的更多途徑摘要：他可以基于物權(quán)行使物權(quán)請求權(quán)，基于承包合同行使違約責(zé)任請求權(quán)，基于法律規(guī)定行使侵權(quán)行為請求權(quán)或不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)。”打個比方，假如你以前承包一個果園，但是后來發(fā)包方嫌承包費太低，他就可以收回，而最多只支付一下違約費用。而現(xiàn)在明確為物權(quán)，作為絕對權(quán)，發(fā)包方?jīng)]有權(quán)利隨意撤回發(fā)包。

土地承包經(jīng)營權(quán)確定為物權(quán)后可以更好地保護農(nóng)民的合法土地權(quán)益，增強農(nóng)民抵御來自他人，包括發(fā)包方、地方政府不正當(dāng)干涉和侵害的能力。一旦出現(xiàn)對承包權(quán)的侵犯，無論這種侵犯是來自于集體經(jīng)濟組織內(nèi)部或者外部，承包人都可以以自己的名義提訟，獲得法律保護。像承包人因承包土地獲得豐厚報酬而受到集體內(nèi)部打壓的情況，其維權(quán)將有法可依，而不再僅僅局限于道德范疇的約束。發(fā)包人和承包人之間的土地承包合同條款將更加規(guī)范化，相關(guān)權(quán)利的內(nèi)容、效力和公示方法等都將由法律確定，而不答應(yīng)發(fā)包人通過承包合同中的約定加以排除。因此物權(quán)法將限制發(fā)包人任意制定承包合同條款的行為，保護承包人的合法權(quán)益。物權(quán)法、合同法和土地承包法將共同發(fā)揮維系農(nóng)村土地承包經(jīng)營關(guān)系的功能。

二、物權(quán)法中保護農(nóng)民土地權(quán)益的內(nèi)容

（一）有關(guān)穩(wěn)定土地承包關(guān)系的內(nèi)容

《物權(quán)法》第126條第1款規(guī)定摘要:“耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十年。林地的承包期為三十年至七十年；非凡林木的林地承包期，經(jīng)國務(wù)院林業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)可以延長。”第2款規(guī)定摘要：“前款規(guī)定的承包期屆滿，由土地承包經(jīng)營權(quán)人按照國家有關(guān)規(guī)定繼續(xù)承包。”后者是物權(quán)法的創(chuàng)新，是對《農(nóng)村土地承包法》的很好補充，有利于土地承包關(guān)系的穩(wěn)定，同時賦予了農(nóng)民長期而有保障的土地使用權(quán)，利于農(nóng)民對承包地的長期規(guī)劃。

承包期內(nèi)考慮到假如發(fā)包方隨意調(diào)整、收回土地，將會影響到土地承包穩(wěn)定性，故對于土地承包的調(diào)整，《物權(quán)法》第130條明確規(guī)定摘要：“承包期內(nèi)發(fā)包人不得調(diào)整承包地。”“因自然災(zāi)難嚴(yán)重毀損承包地等非凡情形，需要適當(dāng)調(diào)整承包的耕地和草地的，應(yīng)當(dāng)依照農(nóng)村土地承包法等法律規(guī)定辦理。”而這里所指的相關(guān)規(guī)定包括《農(nóng)村土地承包法》第27條，“承包期內(nèi)，因自然災(zāi)難嚴(yán)重毀損承包地等非凡情形，對個別農(nóng)戶之間承包的耕地和草地需要適當(dāng)調(diào)整的，必須經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府和縣級人民政府農(nóng)業(yè)等行政主管部門批準(zhǔn)。承包合同中約定不得調(diào)整的，按照其約定。”

另外《物權(quán)法》第131條還規(guī)定摘要：“承包期內(nèi)發(fā)包人不得收回承包地。農(nóng)村土地承包法等法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”對于土地承包收回的情形《農(nóng)村土地承包法》第26條將其分為兩種摘要：一是承包期內(nèi)，承包方全家遷入小城鎮(zhèn)落戶的，應(yīng)當(dāng)按照承包方的意愿，保留其土地承包經(jīng)營權(quán)或者答應(yīng)其依法進行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)；二是承包期內(nèi)，承包方全家遷入設(shè)區(qū)的市，轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶口的，應(yīng)當(dāng)將承包的耕地和草地交回發(fā)包方。承包方不交回的，發(fā)包方可以收回承包的耕地和草地。物權(quán)法和其它法律的延續(xù)性可見一斑。

（二）有關(guān)征地及其補償?shù)膬?nèi)容

近年來由于拆遷、征地補償引起糾紛的事件屢有發(fā)生。如何切實保護人民群眾的利益，非凡是中國最大弱勢群體農(nóng)民的利益，成為政府最為關(guān)心的新問題之一。為進一步規(guī)范行為，物權(quán)法對拆遷、征地補償做出了相對完善的規(guī)定。

《物權(quán)法》第42條第1款規(guī)定摘要：“為了公共利益的需要，按照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。”可以看出此項條款規(guī)定征地的前提必須是為了“公共利益”。同時征地不得違反“法律規(guī)定的權(quán)限和程序”。雖然物權(quán)法并未就“公共利益”的范圍進行專門規(guī)定，但可以肯定的是商業(yè)性開發(fā)不屬于公共利益，也就是說，像開發(fā)房地產(chǎn)項目占用集體土地的情況將受到限制。而一些地方政府“未批先占”、“以罰代批”等違法占用土地的做法，也將得以規(guī)范。

有關(guān)征地補償，《物權(quán)法》第42條第2款規(guī)定摘要：“征收集體所有的土地，應(yīng)當(dāng)依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用，布置被征地農(nóng)民的社會保障費用，保障被征地農(nóng)民的生活，維護被征地農(nóng)民的合法權(quán)益。”這體現(xiàn)了黨和國家有關(guān)征地補償安置必須確保被征地農(nóng)民原有生活水平不降低，長遠(yuǎn)生計有保障的原則。針對當(dāng)前現(xiàn)實中存在的征地補償不到位和侵占補償費用的行為，為確保補償費能切實落到百姓手中，《物權(quán)法》第42條第3款還規(guī)定，“任何單位和個人不得貪污、挪用、私分、截留、拖欠征收補償費等費用。”并明確指出，違反規(guī)定的要依法承擔(dān)法律責(zé)任。

（三）有關(guān)集體土地所有權(quán)的條款

個別地方干部擅自把農(nóng)民的土地進行轉(zhuǎn)讓，農(nóng)民到法院，法院以“土地是集體所有”為由拒絕立案，農(nóng)民土地權(quán)益受到侵害。這一事件暴露出的是現(xiàn)有集體所有權(quán)主體不明、權(quán)屬不清的缺陷。我國憲法雖然規(guī)定了農(nóng)村土地集體所有的制度，但究竟由誰來代表農(nóng)民集體行使所有權(quán)卻未確定，這使得有些地方鄉(xiāng)村干部成為事實上的所有權(quán)代表。新出臺的物權(quán)法在集體所有制完善方面做出了努力，有一定的創(chuàng)新。第59條規(guī)定摘要：“農(nóng)民集體所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，屬于本集體成員集體所有。下列事項應(yīng)當(dāng)依照法定程序經(jīng)本集體成員決定摘要：（一）土地承包方案以及將土地發(fā)包給本集體以外的單位或者個人承包；（二）個別土地承包經(jīng)營權(quán)人之間承包地的調(diào)整；（三）土地補償費等費用的使用、分配辦法；（四）集體出資的企業(yè)的所有權(quán)變動等事項；（五）法律規(guī)定的其他事項。”可以看出，這是保護集體成員合法權(quán)益的有效渠道。該法實施后，地方干部擅自轉(zhuǎn)讓集體所有土地的情況將得到控制。即使出現(xiàn)上述情況，由于物權(quán)法確立了農(nóng)民對集體土地享有獨立的權(quán)利主體地位和合法權(quán)益，農(nóng)民可以依據(jù)所享有的權(quán)利以及物權(quán)性質(zhì)的土地承包權(quán)，向法院，追究地方干部的民事責(zé)任，法院不應(yīng)再拒絕立案。

（四）有關(guān)保護個人利益的條款

過去我們總是說摘要：國家利益大于集體利益，集體利益大于個人利益。物權(quán)法的出臺顛覆了我們這一傳統(tǒng)觀念。法國杰出的思想家孟德斯鳩就曾說過摘要：“在民法慈母般的眼里，每一個個人就是整個國家。”在民事法律領(lǐng)域，任何民事主體都是平等的。《物權(quán)法》第63條第2款規(guī)定摘要：“集體經(jīng)濟組織、村民委員會或者其負(fù)責(zé)人作出的決定侵害集體成員合法權(quán)益的，受侵害的集體成員可以請求人民法院予以撤銷。”這為集體中的成員維護個人權(quán)益提供了法律武器，也為地方干部可能成為事實上代表行使集體土地所有權(quán)的行為提供了約束。假如農(nóng)村集體組織的管理人員侵害了農(nóng)民的合法權(quán)益，侵吞了集體財產(chǎn)，受侵害的農(nóng)民可以依據(jù)所享有的權(quán)力向法院，請求撤銷有關(guān)規(guī)定，維護其權(quán)益，甚至是侵權(quán)人員。

三、幾點說明

（一）農(nóng)村宅基地仍不能自由流轉(zhuǎn)

根據(jù)物權(quán)法第133條，能夠以“入股”、“抵押”等形式流轉(zhuǎn)的土地僅限于“通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村土地”。可見集體土地的流轉(zhuǎn)仍然沒有完全放開。是否應(yīng)放開農(nóng)村宅基地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓和抵押，一直存有爭議。“考慮到目前我國農(nóng)村社會保障體系尚未全面建立，土地承包經(jīng)營權(quán)和宅基地使用權(quán)是農(nóng)民安身立命之本，從全國范圍看，現(xiàn)在放開土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓和抵押的條件尚不成熟。”物權(quán)法雖然限制了農(nóng)村宅基地的流轉(zhuǎn)，但卻在農(nóng)民融資渠道上有所突破。《物權(quán)法》第181條規(guī)定摘要：“經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的或者將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、成品抵押，……。”這一點賦予了中小企業(yè)和農(nóng)業(yè)從業(yè)者浮動抵押權(quán)，農(nóng)民可以拿“未來農(nóng)產(chǎn)品”到銀行抵押貸款。也就是，農(nóng)民把糧食種下地后，可以根據(jù)將來的收益向銀行貸款買化肥、買農(nóng)藥等等。當(dāng)然，這還需要農(nóng)民和銀行進行協(xié)商，請求其受理貸款申請，這在實際操作中還是有一定難度的。盡管如此，農(nóng)村宅基地使用權(quán)仍然是我國物權(quán)制度的創(chuàng)新，是具有中國特色的一種物權(quán)。

（二）“公共利益”的不確定性

《物權(quán)法》規(guī)定，“為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。”但是，對于征收的前提“公共利益”，物權(quán)法并沒有明確規(guī)定，因此“公共利益”很可能會在實踐中被濫用。據(jù)悉，有關(guān)部門正在考慮以單行法的形式對此進行規(guī)定。而在此之前，公共利益的界定權(quán)意味著將由法官進行裁定，主觀因素的加入，使得其熟悉上的不確定性加大。

（三）農(nóng)地承包方仍然處于比較被動的地位

篇9

正當(dāng)程序亦稱正當(dāng)法律程序，它是英美法系古老而長青的原則，其意義在于——在作出任何使他人遭受不利影響的決定前，應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人的意見。在英國，正當(dāng)程序寓于自然正義原則之中，包括兩項根本原則：一個人不能在自己的案件中作法官，人們的抗辯必須公正地聽取［2］。在美國法上，正當(dāng)法律程序作為一項憲法原則被規(guī)定在美國憲法之中。1791年美國憲法第5條修正案規(guī)定：“未經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得剝奪任何人的生命、自由和財產(chǎn)。”1867年第14條修正案又采用正當(dāng)法律程序，將其擴大適用到各州，直接針對州政府、州政府官員和地方政府。根據(jù)美國法院的解釋，憲法規(guī)定的正當(dāng)法律程序有兩方面的意義：一是正當(dāng)法律程序是一個實體法的規(guī)則，稱為實質(zhì)的正當(dāng)程序。這種意義的正當(dāng)法律程序要求國會所制定的法律必須符合公平與正義，如果國會所制定的法律剝奪個人的生命、自由或財產(chǎn)，不符合公平與正義的標(biāo)準(zhǔn)時，法院即宣告這個法律無效。其現(xiàn)在主要是保護財產(chǎn)權(quán)以外的憲法權(quán)利。二是正當(dāng)法律程序是一個程序法的規(guī)則，稱為程序上的正當(dāng)法律程序。這種意義上的正當(dāng)法律程序要求一切權(quán)力的行使在剝奪私人的生命、自由或財產(chǎn)時，必須聽取當(dāng)事人的意見，當(dāng)事人有要求聽證的權(quán)利［3］。法國憲法未規(guī)定“正當(dāng)程序條款”，但法國行政法院逐漸發(fā)展出類似英國“自然正義原則”的“防御權(quán)”，即“凡剝奪既存權(quán)利，即應(yīng)給予當(dāng)事人適當(dāng)?shù)姆烙鶛C會”。其內(nèi)容包括：“告知程序的存在、所有指控的內(nèi)容、給予充分的時間準(zhǔn)備防御（答辯）、行政機關(guān)并應(yīng)確實斟酌當(dāng)事人表達之意見等。”［4］德國聯(lián)邦行政程序法第28條明文規(guī)定，行政程序中的當(dāng)事人有聽證權(quán)——行政機關(guān)作成干涉當(dāng)事人權(quán)利之行政行為前，應(yīng)給予當(dāng)事人對與該決定有關(guān)之重要事實，表示意見的機會。為落實聽證權(quán)，該法還規(guī)定當(dāng)事人其他的附帶程序權(quán)利，包括第25條的行政機關(guān)勸告、教示義務(wù)，以及第29條的卷宗閱覽權(quán)。

（二）正當(dāng)程序在有關(guān)國家土地征收中的體現(xiàn)

土地征收是對公民土地財產(chǎn)的剝奪，而正當(dāng)法律程序是制約土地征收權(quán)的有力武器，因而正當(dāng)法律程序原則在各國土地征收中得到了廣泛的應(yīng)用。

1.在美國，作為正當(dāng)?shù)姆沙绦颍ǔＭ恋卣魇招袨閼?yīng)當(dāng)遵循如下步驟：一是預(yù)先公告；二是政府方對征收財產(chǎn)進行評估；三是向被征收方送交評估報告并提出補償金的初次要約；被征收方可以提出反要約；四是召開公開的聽證會，說明征收行為的必要性和合理性；如果被征收方對政府的征收本身提出質(zhì)疑，可以提出司法挑戰(zhàn)，迫使政府放棄征收行為；五是如果政府和被征收方在補償數(shù)額上無法達成協(xié)議，通常由政府方將案件送交法院處理。為了不影響公共利益，政府方可以預(yù)先向法庭支付一筆適當(dāng)數(shù)額的補償金作為定金，并請求法庭在最終判決前提前取得被征收財產(chǎn)。除非財產(chǎn)所有人可以舉證說明該定金的數(shù)額過低，法庭將維持定金的數(shù)額不變；六是法庭要求雙方的獨立資產(chǎn)評估師提出評估報告并在法庭當(dāng)庭交換；七是雙方最后一次進行補償價金的平等協(xié)商，為和解爭取最后的努力；八是如果雙方不能達成一致，將由普通公民組成的民事陪審團來確定“合理的補償”價金數(shù)額；九是判決生效后，政府在30天內(nèi)支付補償價金并取得被征收的財產(chǎn)［5］。

2.在法國，土地征收是公用征收的重要組成部分，其程序分為兩個階段：行政階段和司法階段。行政階段主要審批土地征收的目的和確定可以轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)，具體包括事前調(diào)查、批準(zhǔn)公用目的、具置的調(diào)查和可以轉(zhuǎn)讓決定四個程序。批準(zhǔn)公用目的是行政階段最主要的環(huán)節(jié)，只有批準(zhǔn)符合公用目的，土地征收才能合法進行，法院裁決所有權(quán)轉(zhuǎn)移才有合法根據(jù)。批準(zhǔn)公用目的是一個行政決定，被征收人及利害關(guān)系人以及對土地征收有直接利益的人，如不服該決定可向行政法院提起越權(quán)之訴，請求撤銷違法的決定。司法階段主要是所有權(quán)的移轉(zhuǎn)和補償金的確定。被征收的不動產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，由不動產(chǎn)所在省的公用征收法官裁判，對此裁判不服的，可向最高法院提起復(fù)核審訴訟。補償金的確定可由雙方協(xié)商，不能達成一致意見的，可向公用征收法官，不服判決可上訴［6］。

3.日本的土地征收稱為土地收用，其《土地收用法》規(guī)定了土地征收的一般程序，其程序包括五個方面：事業(yè)準(zhǔn)備、事業(yè)認(rèn)定、調(diào)查報告的制作、收用委員會的裁決以及不服申訴和訴訟［7］。其中頗具特色的程序是事業(yè)認(rèn)定、征收裁決以及不服申訴和訴訟程序。事業(yè)認(rèn)定是認(rèn)定申請的項目是否具有公共性的程序，依起業(yè)者申請，由建設(shè)大臣或都道府縣知事在聽取專家、群眾意見或舉行聽證的基礎(chǔ)上進行認(rèn)定，應(yīng)在三個月內(nèi)完成，并將認(rèn)定結(jié)果公布于眾，認(rèn)定的效果自公告之日起生效。自項目認(rèn)定公告之日起1年內(nèi)，起業(yè)者應(yīng)申請土地所在地的都道府縣的征收委員會作出征收裁決。該委員會是獨立的行政委員會，獨立行使職責(zé)。征收委員會的裁決有駁回裁決和征收或使用裁決兩種。如當(dāng)事人認(rèn)為事業(yè)認(rèn)定違法、裁決程序違法時，即提出的理由屬于公益方面的內(nèi)容時，可以征收委員會為被告提起行政訴訟中的撤銷訴訟；如對損失補償?shù)慕痤~不服，則可以另一方當(dāng)事人為被告提起行政訴訟中的當(dāng)事人訴訟［8］。從以上國家土地征收的正當(dāng)法律程序看，其程序的基本要求是：公共利益的認(rèn)定程序、公告程序、相對人有效參與程序和完善的救濟程序。

二、我國土地征收程序存在的主要問題

（一）缺乏公共利益的認(rèn)定程序

公共利益的需要是行使土地征收權(quán)的前提條件。只有當(dāng)征收土地符合公共利益的需要時，才可行使征收權(quán)；反之，則不得行使。正因如此，各國均規(guī)定土地征收必須符合“公共使用”、“公共事業(yè)”、“公共利益”，且設(shè)立了公共利益認(rèn)定程序。在我國，雖然《憲法》、《土地管理法》和《物權(quán)法》等法律均強調(diào)土地征收必須為了公共利益的需要，但從征收程序的具體內(nèi)容來看，盡管法律也有土地征收方案須報國務(wù)院或省級政府批準(zhǔn)的規(guī)定，但由于在報批征收方案時，以市縣政府作為申請人，并不要求具體的用地單位和使用目的，因此，批準(zhǔn)征收時，并不包含對征收目的是否符合公共利益的認(rèn)定，導(dǎo)致了征收權(quán)的濫用。

（二）程序公開性不強

我國土地征收程序公開性不強主要表現(xiàn)在：（1）公告時間的事后性。根據(jù)《土地管理法》第46條“國家征收土地的，依照法定程序批準(zhǔn)后，由縣級以上人民政府予以公告并組織實施”，第48條“征地補償安置方案確定后，有關(guān)地方人民政府應(yīng)當(dāng)公告，并聽取被征收地的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織和農(nóng)民的意見”的規(guī)定可以看出，我國的公告是有關(guān)部門批準(zhǔn)后的公告，即為事后公告，只是一種既定事實的告知，并沒有提供有效的救濟渠道。（2）公告內(nèi)容簡單、缺乏說理性。《征用土地公告辦法》第5條、第8條分別規(guī)定了征收土地公告和征地補償、安置方案公告的內(nèi)容，從內(nèi)容來看，較為簡單，是一種例行性通知，對征收是否符合公共利益的需要，補償、安置方案確定的理由和依據(jù)等均缺乏說明。（3）公告形式單一化。依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，征收土地、征地補償、安置方案應(yīng)在被征收土地所在地村、組內(nèi)和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府所在地進行公告。實踐中，多采用張貼公告的方式進行。這種單一化的公告方式難以保證被征收人知悉公告內(nèi)容，這就往往導(dǎo)致其權(quán)利無法得以主張。

（三）被征收人不能有效參與征收程序

被征收人不能有效參與征收程序表現(xiàn)在：（1）被征收人無權(quán)參與土地征收決策。被征收人只是在政府作出征收決定后，才被告知其土地已被征收，土地征收決策完全是政府的單方行為。（2）被征收人難以有效參與征地補償、安置方案的制定。盡管依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，征地補償、安置方案由國土部門會同有關(guān)部門擬訂后公告，在公告期間，被征收人可以提出意見和提出聽證要求，但“確需修改征地補償、安置方案的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)和批準(zhǔn)的征用土地方案進行修改”的規(guī)定表明該方案已經(jīng)生效并難以改變。（3）聽證形式化。根據(jù)《征用土地公告辦法》和《國土資源聽證辦法》的規(guī)定，被征收人對補償、安置方案要求舉行聽證的，應(yīng)當(dāng)舉行聽證會。但由于舉行聽證會的范圍僅限于補償、安置方案，且沒有規(guī)定未舉行聽證會的補償、安置方案的法律效力，加上我國尚未建立必須根據(jù)聽證筆錄作出行政決定的制度，聽證在實踐中流于形式。

（四）缺乏救濟程序

我國只對土地征收中補償標(biāo)準(zhǔn)的爭議規(guī)定了救濟程序，且這是一種行政裁決最終的程序。《土地管理法實施條例》第25條規(guī)定，“對補償標(biāo)準(zhǔn)有爭議的，由縣級以上人民政府協(xié)調(diào)；協(xié)調(diào)不成的，由批準(zhǔn)征收土地的人民政府裁決。征地補償、安置爭議不影響征收土地方案的實施。”這意味著，土地權(quán)利人對補償、安置有異議的，只能申請縣級以上人民政府協(xié)調(diào)，協(xié)調(diào)不成的，由上一級人民政府裁決，不能尋求司法救濟，這種救濟難保其公正性。其實，土地征收救濟包括對土地征收行為本身的救濟（征收救濟）和對土地征收補償、安置的救濟（補償救濟）兩種，在我國，不管是對土地征收行為本身還是對補償安置均不能進行司法審查。

三、我國土地征收正當(dāng)程序的構(gòu)建

（一）增設(shè)公共利益認(rèn)定程序，確保征收前提的合法性

鑒于公共利益的需要是土地征收的前提條件，國外土地征收往往設(shè)立公共利益認(rèn)定程序，以判斷征收是否為了公共利益。在我國，公共利益認(rèn)定往往被吸收在土地征收申請及批準(zhǔn)程序之中，沒有單獨獨立出來，弱化了該程序的意義，從而引起征收權(quán)濫用，嚴(yán)重?fù)p害了被征收人的合法權(quán)益。因此，應(yīng)增設(shè)公共利益認(rèn)定程序，由申請人在項目批準(zhǔn)后向有關(guān)主管部門提出公益目的認(rèn)定的申請，主管部門應(yīng)通過聽證程序并嚴(yán)格按照聽證筆錄做出決定。

（二）完善公告制度，促進程序公開

程序公開是實現(xiàn)公民知情權(quán)和參與權(quán)的前提，要促進程序公開，必須完善公告制度。（1）公告內(nèi)容細(xì)致化，增加說理性。我國土地征收除公告現(xiàn)有法律法規(guī)規(guī)定的內(nèi)容外，還應(yīng)對征收符合公共利益的說明，補償安置標(biāo)準(zhǔn)確定的理由和依據(jù)、被征收土地的詳細(xì)情況、財產(chǎn)評估方法、被征收人的異議和聽證權(quán)等權(quán)利及其行使的方式、期間等［9］。（2）公告方式多樣化，力求到位。除依現(xiàn)行的方式公告外，征收公告和補償、安置方案必須在當(dāng)?shù)仄毡榘l(fā)行的報紙上予以連續(xù)、在當(dāng)?shù)乜h級電視臺滾動公布，并應(yīng)借鑒法院送達的方式派專人或通過特快專遞將其送達到每一位被征收人手中。

（三）強化被征收人的有效參與

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第三條  中華人民共和國境內(nèi)外的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織（以下簡稱企業(yè)），除法律另有規(guī)定者外，均可依照本辦法的規(guī)定取得土地使用權(quán)，進行土地開發(fā)、利用和經(jīng)營。

第四條  依照本辦法的規(guī)定取得的土地使用權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押，其合法權(quán)益受法律保護。

土地使用者開發(fā)、利用、經(jīng)營土地的活動，應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)法律、法規(guī)和本辦法的規(guī)定，不得損害社會公共利益。

第五條  保稅區(qū)規(guī)劃建設(shè)土地管理局負(fù)責(zé)保稅區(qū)內(nèi)土地管理工作。

第六條  轉(zhuǎn)讓、出租、抵押、終止土地使用權(quán)及相關(guān)的地上建筑物、其他附著物的登記，由保稅區(qū)規(guī)劃建設(shè)土地管理局依照法律、法規(guī)和保稅區(qū)的有關(guān)規(guī)定辦理。

第二章  土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓

第七條  土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指土地使用者將土地使用權(quán)再轉(zhuǎn)移的行為，包括出售、交換、贈與和繼承。

第八條  在保稅區(qū)興辦技術(shù)密集型、資金密集型和高附加值的出口加工業(yè)，可以通過轉(zhuǎn)讓的方式獲得土地使用權(quán)。

第九條  保稅區(qū)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同由海口保稅區(qū)開發(fā)總公司與受讓人簽訂，轉(zhuǎn)讓價格按照市政府制訂的價格，由轉(zhuǎn)讓雙方具體協(xié)商確定。

第十條  土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓期限不超過七十年。

第十一條  土地使用者持土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及有關(guān)文件，到保稅區(qū)規(guī)劃建設(shè)土地管理局辦理土地轉(zhuǎn)讓手續(xù)，領(lǐng)取土地使用證，按規(guī)定繳納土地增值費和土地管理費。

第十二條  土地使用者不得擅自改變土地用途，若確需要改變土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定的土地用途的，應(yīng)報經(jīng)保稅區(qū)管理委員會批準(zhǔn)，并重新簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，辦理變更手續(xù)。

第十三條  土地使用權(quán)期滿，土地使用權(quán)及其地上建筑物、其他附著物所有權(quán)由保稅區(qū)管理委員會無償收回。土地使用者應(yīng)當(dāng)交還土地使用證，辦理注銷登記。

土地使用權(quán)期滿，土地使用者可以續(xù)期，但須在使用期滿前一年向保稅區(qū)規(guī)劃建設(shè)土地管理局提出申請，重新簽訂轉(zhuǎn)讓合同并辦理有關(guān)手續(xù)。

第十四條  轉(zhuǎn)讓期限未滿，土地使用權(quán)不得收回。但國家因社會公共利益需要，可依照法定程序提前收回土地使用權(quán)，并根據(jù)土地已使用年限和開發(fā)、利用實際情況，按有關(guān)法律規(guī)定給予相應(yīng)的補償。

第十五條  未按土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定的期限和條件投資利用的土地，土地使用權(quán)不得再轉(zhuǎn)讓。

土地使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓時，土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同所載明的權(quán)利、義務(wù)隨之再轉(zhuǎn)讓。地上建筑物、其他附著物亦隨之再轉(zhuǎn)讓。

第十六條  土地使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓時，海口保稅區(qū)開發(fā)總公司在同等條件下有受讓優(yōu)先權(quán)。

第十七條  土地使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓后，需要改變土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定的土地用途，依照本辦法第十二條規(guī)定辦理。

第三章  土地使用權(quán)出租

第十八條  土地使用權(quán)出租，是指土地使用者作為出租人將土地使用權(quán)隨同地上建筑物、其他附著物租賃給承租人使用，由承租人向出租人支付租金的行為。

未按土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定的期限和條件投資開發(fā)利用土地的，不得出租土地使用權(quán)。

第十九條  土地使用權(quán)出租，出租人與承租人應(yīng)當(dāng)簽訂租賃合同，其合同不得違背法律、法規(guī)、本辦法和土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定。

第二十條  土地使用權(quán)出租后，出租人必須繼續(xù)履行土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。

第二十一條  土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物出租，出租人應(yīng)按規(guī)定向保稅區(qū)規(guī)劃建設(shè)土地管理局辦理登記。

第二十二條  出租土地使用權(quán)，只能出租土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定的使用年限內(nèi)的余期使用權(quán)。

第四章  土地使用權(quán)抵押

第二十三條  抵押土地使用權(quán)、其地上建筑物、其他附著物隨之抵押。

第二十四條  抵押土地使用權(quán)，只能抵押土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定的使用年限內(nèi)的余期使用權(quán)。

第二十五條  抵押土地使用權(quán)，抵押人與抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)簽訂抵押合同。

抵押合同不得違背法律、法規(guī)、本辦法和土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定。

第二十六條  抵押土地使用權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定向保稅區(qū)規(guī)劃建設(shè)土地管理局辦理抵押登記手續(xù)。

第二十七條  抵押權(quán)因債務(wù)清償或其他原因而消滅的，應(yīng)依照規(guī)定辦理注銷抵押登記。

第五章  法律責(zé)任

第二十八條  土地使用者未按土地轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定的期限和條件開發(fā)、利用土地的，保稅區(qū)規(guī)劃建設(shè)土地管理局應(yīng)當(dāng)予以糾正，并可根據(jù)情節(jié)輕重給予警告、罰款直至無償收回土地使用權(quán)等處罰。無償收回土地使用權(quán)時，地上建筑物和其它附著物限期拆除或予以沒收。

第二十九條  侵犯土地所有權(quán)或者使用權(quán)的，由保稅區(qū)規(guī)劃建設(shè)土地管理局責(zé)令其停止侵犯，賠償損失；當(dāng)事人對處理決定不服的，可依據(jù)《中華人民共和國土地管理法》第五十三條規(guī)定向人民法院起訴。被侵權(quán)人也可直接向人民法院起訴。

第三十條  受讓人未按轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定期限支付全部地價款的，轉(zhuǎn)讓人有權(quán)解除合同，并可要求違約賠償。轉(zhuǎn)讓人未按合同規(guī)定提供土地使用權(quán)的，受讓人有權(quán)解除合同，并可要求違約賠償。

第三十一條  違法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的，依照國家及海南省有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定處理。

第六章  附  則

第三十二條  依照本辦法的規(guī)定取得土地使用權(quán)的個人，其土地使用權(quán)可以繼承，所涉及的權(quán)利和義務(wù)一并繼承。

篇11

1.1農(nóng)村集體土地性質(zhì)的有關(guān)規(guī)定。1999年修訂的《憲法》第10條和1986年的《土地管理法》第6條都明確規(guī)定“農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國有的以外，屬集體所有；宅基地、自留地和自留山也屬于集體所有。”至于哪一級和哪一個組織機構(gòu)代表農(nóng)村集體擁有土地的所有權(quán)，《土地管理法》第10條則繼續(xù)規(guī)定“已經(jīng)屬于鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民集體經(jīng)濟組織所有的，由鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民集體經(jīng)濟組織經(jīng)營、管理。”同時，我國的《民法通則》第74條也有類似的規(guī)定，“集體所有的土地依照法律屬于村農(nóng)民集體所有，由村農(nóng)業(yè)合作社等農(nóng)村集體經(jīng)濟組織或村民委員會經(jīng)營、管理。已經(jīng)屬于鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民集體經(jīng)濟組織所有的，可以屬于鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民集體所有”。根據(jù)有關(guān)的調(diào)研（國土資源部，2001）指出，鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村民小組農(nóng)民集體擁有的土地多數(shù)在實地均有明確的界限和范圍，而且其面積比例一般為1∶9∶90.似乎農(nóng)村集體土地的性質(zhì)與所有權(quán)主體并不存在所謂“模糊”之類的問題。但是，在實際進行農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的許多案例中，土地產(chǎn)權(quán)歸屬的糾紛的確嚴(yán)重。例如上海郊區(qū)某鄉(xiāng)興辦私營開發(fā)區(qū)，占用一個村500畝地。當(dāng)時鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府與該村委會商定，每畝每年補貼800元，補貼時間為8年。現(xiàn)在補貼期滿，鄉(xiāng)政府停止補貼。但這500畝原屬村集體所有的土地現(xiàn)在的權(quán)屬應(yīng)該歸誰？如果按“既成事實”，“已經(jīng)屬于鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民集體經(jīng)濟組織所有的，可以屬于鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民集體所有”，那么，顯然是鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府使用行政權(quán)侵占土地所有權(quán)，隨意上收村級或下級的土地所有權(quán)，即使鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府已對村委會支付了一定補貼。如果承認(rèn)現(xiàn)在土地的所有權(quán)屬于村委會，應(yīng)該如何確定村對土地的收益權(quán)？當(dāng)然，產(chǎn)生糾紛的原因可能更為復(fù)雜，當(dāng)初鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府與村委會的協(xié)商是否經(jīng)過大多數(shù)村民的同意？從而該協(xié)商是否具有法律效力？該協(xié)商是否規(guī)定了8年政府補貼之后土地所有權(quán)的處置等問題？類似的問題還有鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)需占用集體所有的土地，經(jīng)依法批準(zhǔn)后，占用某個村民小組的土地，該村民小組的土地使用權(quán)已轉(zhuǎn)移到新興辦的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)。那么，該村民小組的土地所有權(quán)是否也同時轉(zhuǎn)移到新興辦的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)呢（劉漢裔，2001）？上述二則案例說明當(dāng)農(nóng)村集體土地發(fā)生轉(zhuǎn)移時，土地集體所有權(quán)屬與使用權(quán)在法律上的確沒有得到明確的規(guī)定和保障，從而產(chǎn)生一系列的問題也就顯得十分棘手、難于管理。

1.2農(nóng)村集體土地流轉(zhuǎn)的有關(guān)規(guī)定。我國法律對農(nóng)村集體土地流轉(zhuǎn)的有關(guān)規(guī)定一直是十分謹(jǐn)慎和有保留的。1982年的《憲法》第10條嚴(yán)格規(guī)定“任何組織或者個人不得侵占、買賣、出租或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地”。直到1980年代末，對土地流轉(zhuǎn)的法律控制才開始松動。

1988年修改的《憲法》規(guī)定“土地使用權(quán)可以依照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓”，而同年修改的《土地管理法》第2條也規(guī)定“國有土地和集體所有的土地的使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓辦法，由國務(wù)院另行規(guī)定”。當(dāng)然，此后隨著國有土地流轉(zhuǎn)辦法的出臺，國有土地市場在全國各地取得快速有序的發(fā)展，對城市國有土地資源的配置發(fā)揮了重要的作用。但是，有關(guān)農(nóng)村集體非農(nóng)建設(shè)用地的流轉(zhuǎn)辦法和法規(guī)一直沒有出臺。我國新修訂的《土地管理法》第43條規(guī)定，“任何單位和個人進行建設(shè)需要使用土地的，都必須依法申請使用國有土地。但本集體經(jīng)濟組織成員使用本集體經(jīng)濟組織土地辦企業(yè)或建住房除外”。同時，該法第63條規(guī)定：“集體土地使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)。但是，符合土地利用總體規(guī)劃，并依法取得建設(shè)土地的企業(yè)，因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權(quán)依法發(fā)生轉(zhuǎn)移的除外”。由此可見，我國目前的法律對農(nóng)村非農(nóng)建設(shè)用地的流轉(zhuǎn)限制是比較嚴(yán)格的。事實上，集體經(jīng)濟組織內(nèi)部成員雖可以使用本集體土地興辦企業(yè)或建住房，卻不允許出讓、轉(zhuǎn)讓或出租，這意味著農(nóng)村非農(nóng)業(yè)建設(shè)用地在法律上是禁止流轉(zhuǎn)的。至于因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)雖被法律許可，但也由于缺乏具有可操作性的具體規(guī)定，如對于流轉(zhuǎn)的方式與程序、流轉(zhuǎn)期限與對象以及流轉(zhuǎn)后土地產(chǎn)權(quán)關(guān)系的調(diào)整等均缺乏明確規(guī)定，實際上或者無法公開正常進行、或者以違法私自轉(zhuǎn)讓等方式交易。結(jié)果，自發(fā)、私下的農(nóng)村非農(nóng)建設(shè)用地的流轉(zhuǎn)，直接造成土地利用的混亂，對土地利用總體規(guī)劃和城市規(guī)劃的實施都產(chǎn)生了較大的沖擊，使得城鄉(xiāng)建設(shè)用地總量難以有效控制。

二、簡析現(xiàn)有法律約束下農(nóng)民行使土地控制權(quán)的有限行為能力的影響

以上，我們分析了我國現(xiàn)有法律對農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的界定與約束，包括對土地使用權(quán)或農(nóng)村集體建設(shè)用地流轉(zhuǎn)的規(guī)定，表明農(nóng)民對土地的產(chǎn)權(quán)是嚴(yán)格受法律制約的，這是農(nóng)民對土地產(chǎn)權(quán)的有限行為能力的法律根源。但是，除了法律約束之外，農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)的集體所有制本身就造成農(nóng)民對土地控制權(quán)的有限行為能力。原因主要有三方面：

2.1農(nóng)民對現(xiàn)有承包土地要隨全村人口的變化而發(fā)生動態(tài)調(diào)整，任何單個農(nóng)戶都不能確保對某塊具體的土地?fù)碛虚L期穩(wěn)定的權(quán)利，這種不確定性是不以某單個農(nóng)戶的意志為轉(zhuǎn)移的農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)的集體所有制規(guī)定了農(nóng)民享有對所承包土地的使用權(quán)，而農(nóng)民經(jīng)營土地的最終所有權(quán)歸屬于社區(qū)集體經(jīng)濟組織。為了保證土地產(chǎn)權(quán)分配（界定）的公平性，從初始的按人（勞）均分土地使用權(quán)，到一次又一次地因人口變化而重劃土地經(jīng)營權(quán)，使追求產(chǎn)權(quán)界定公平的調(diào)整水無休止。這種制度安排的運作與實施費用無疑是高昂的：土地的經(jīng)常性調(diào)整，使農(nóng)戶無法形成對與土地相關(guān)的固定資產(chǎn)投資的長期預(yù)期；既然每個成員對集體土地權(quán)利是均等的，這就意味著他們在土地數(shù)量、質(zhì)量及土地負(fù)擔(dān)的分?jǐn)偵鲜蔷鹊模蚨恋剡h(yuǎn)近好壞的統(tǒng)一搭配，使農(nóng)戶承包的地塊不僅分散而零碎，也造成了嚴(yán)重的規(guī)模不經(jīng)濟；為了做到地權(quán)的平均分配，每次調(diào)整都需要重新核查人口、土地的面積數(shù)量與地塊數(shù)量及其質(zhì)量，產(chǎn)權(quán)的界定費用高昂（溫思美，1994）。

2.2農(nóng)村集體建設(shè)用地的流轉(zhuǎn)（假設(shè)這里流轉(zhuǎn)的土地是屬于村民小組集體所有的）原則上需要由村民小組內(nèi)的全體相關(guān)農(nóng)民集體決策根據(jù)自愿的原則，至少需要絕大多數(shù)（三分之二以上）農(nóng)民的同意。在不可能或很難做到全體一致同意的情況下，少數(shù)不同意流轉(zhuǎn)的農(nóng)民其利益就可能得不到保障，而處于不利的地位，甚至喪失對其承包土地的控制權(quán)（能力）。在實際操作中，問題可能更嚴(yán)重。集體建設(shè)用地的流轉(zhuǎn)一般是由鄉(xiāng)鎮(zhèn)特別是由村來具體操作，而不是由作為土地所有權(quán)的村民小組集體經(jīng)濟組織實施的。由于村民小組的集體經(jīng)濟組織與村、鄉(xiāng)兩級集體經(jīng)濟組織是不同的利益主體，在利益關(guān)系不一致時，處于劣勢的集體經(jīng)濟組織，在村、鄉(xiāng)一級代為行使其土地產(chǎn)權(quán)的情況下，其利益實在難以得到保障（國土資源部，2001）。而且，由于信息不對稱以及村、鄉(xiāng)干部同企業(yè)之間可能的合謀關(guān)系就更損害了村民小組一級農(nóng)民對土地的控制權(quán)行為能力及其收益狀況。所以，在（農(nóng)村集體建設(shè)）土地流轉(zhuǎn)決策相關(guān)的合同條款設(shè)計、談判方面，作為所有權(quán)主體的村民小組以及擁有土地承包權(quán)的農(nóng)民都只有很有限的控制權(quán)行為能力。

2.3農(nóng)村集體（村民小組一級）建設(shè)土地一旦流轉(zhuǎn)出去以后，如果沒有被征為國有的話，由于村民小組集體經(jīng)濟組織不僅法律地位不夠明確，而且內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)也不完善，村民小組以及其內(nèi)部的農(nóng)民在很大程度上就失去了對其流轉(zhuǎn)出去的土地的所有權(quán)或承包權(quán)這是農(nóng)民對農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)（承包權(quán)）的有限行為能力最顯著的特征之一。在此情況下，有些地方為了解決土地產(chǎn)權(quán)主體不明確、權(quán)屬不清或界限不明等問題，以方便組織管理和登記發(fā)證，或為了城市建設(shè)用地統(tǒng)一規(guī)劃和利用，或干脆以“既成事實”為名，地方政府或農(nóng)村集體經(jīng)濟組織就將下級村民小組集體所有權(quán)上收，確定為村級或鄉(xiāng)級集體經(jīng)濟組織所有。有的地方直接將“城中村”或城鄉(xiāng)結(jié)合部的集體土地“宣布”為國有土地（國土資源部，2001）。村民小組和農(nóng)民對土地所有權(quán)（承包權(quán)）的有限行為能力對農(nóng)村非農(nóng)建設(shè)用地的流轉(zhuǎn)容易產(chǎn)生嚴(yán)重的經(jīng)濟后果，即一方面縱容了地方政府為了招商引資，加快經(jīng)濟發(fā)展，以制造政績而任意以行政權(quán)侵占土地所有權(quán)，隨意上收村級或村民小組的土地所有權(quán)；另一方面助長了企業(yè)同鄉(xiāng)或村委會之間的合謀勾結(jié)，私下轉(zhuǎn)讓出租農(nóng)村土地，甚至從事房地產(chǎn)開發(fā)，或用以規(guī)避上繳新增建設(shè)用地有償使用費等。

三、加強農(nóng)民和集體經(jīng)濟組織對土地產(chǎn)權(quán)的行為能力

農(nóng)村集體建設(shè)用地流轉(zhuǎn)過程中涉及的法律問題與農(nóng)地產(chǎn)權(quán)制度息息相關(guān)。我國現(xiàn)有的法律對農(nóng)村集體土地所有權(quán)代表以及農(nóng)村土地（使用權(quán)）流轉(zhuǎn)規(guī)定的不夠明確具體，尤其缺乏操作性，而這又內(nèi)在地影響了農(nóng)民對土地產(chǎn)權(quán)的行為能力，造成農(nóng)村建設(shè)用地流轉(zhuǎn)過程出現(xiàn)了一系列的問題。因此，要有效地解決當(dāng)前農(nóng)村建設(shè)用地流轉(zhuǎn)過程出現(xiàn)的問題，關(guān)鍵在于從法律制度以及管理上強化農(nóng)民和集體經(jīng)濟組織對農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)的行為能力。

篇12

《土地管理法》第16條規(guī)定：“土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當(dāng)事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民政府處理。單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理；個人之間、個人與單位之間的爭議，由鄉(xiāng)級人民政府或者縣級以上人民政府處理。當(dāng)事人對有關(guān)人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起二十日內(nèi)，向人民法院。在土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議解決前，任何一方不得改變土地利用現(xiàn)狀。”據(jù)此，土地權(quán)屬爭議調(diào)處工作是各級人民政府的職能之一，但我國目前尚未制定有關(guān)土地權(quán)屬爭議調(diào)處的行政法規(guī)，2003年國土資源部頒布實施的《土地權(quán)屬爭議調(diào)查處理辦法》只是部門規(guī)章。

目前土地權(quán)屬爭議調(diào)處工作的實體規(guī)范主要見于我國《土地管理法》第二章第8條～15條，以及1998年國務(wù)院頒布實施的《土地管理法實施條例》中第二章第2條～7條，但是以上所涉及的規(guī)范基本是對憲法有關(guān)條款的簡單演繹，操作起來有一定難度。在操作層面上，原國家土地管理局1995年頒布實施的《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》作了具體細(xì)致的規(guī)定，但是嚴(yán)格看來，這個《規(guī)定》只是一個規(guī)范性文件，連部門規(guī)章都算不上，法律位階較低。而根據(jù)我國《行政訴訟法》第52條～53條規(guī)定，法院審理行政案件以法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)為依據(jù)，規(guī)章只能作為參照適用，“參照適用”就意味著有可能在參照以后不適用，而比部門規(guī)章位階還低的規(guī)范性文件的法律效力可以想見。

筆者認(rèn)為，目前亟須提升土地確權(quán)和土地權(quán)屬爭議調(diào)處等重要部門規(guī)章和規(guī)范性文件的法律位階，在國家層面上通過立法上升為法律或行政法規(guī)。如果實在不行，至少在地方層面要由具有地方性法規(guī)制定權(quán)的地方人大將其上升到地方性法規(guī)的層次，否則在面臨行政訴訟時，這些只能作為參考的規(guī)章或效力更低的規(guī)范會使土地權(quán)屬爭議調(diào)處工作處于尷尬境地或不利地位。我國《物權(quán)法》即將出臺，對于明確土地權(quán)屬方面的實體規(guī)范是一個大好機遇。目前需要通過溝通協(xié)調(diào)，在《物權(quán)法》制定中能將《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》的有關(guān)內(nèi)容吸納進去，或為其上升為行政法規(guī)留下制度“活口”。

為土地權(quán)屬爭議調(diào)處工作提供人員和經(jīng)費保障

一方面，要大力提高調(diào)處工作的專職人員和專業(yè)素質(zhì)。土地權(quán)屬爭議涉及面廣、情況錯綜復(fù)雜，爭議的調(diào)查處理工作難度大，業(yè)務(wù)要求高，投入精力多，花費時間長，需要專職人員和專業(yè)素質(zhì)作為保證正常開展工作的必要條件。但是，目前各級國土資源行政主管部門一般沒有專職從事爭議調(diào)處工作的人員，而現(xiàn)有人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)也亟待提高。隨著依法行政觀念的深入，對解決土地權(quán)屬爭議提出了更高的要求，建立一支專業(yè)化的土地權(quán)屬爭議專職調(diào)處人員隊伍迫在眉睫。

另一方面，要切實解決土地權(quán)屬爭議調(diào)處的辦案經(jīng)費。土地權(quán)屬爭議調(diào)處在法律上屬于準(zhǔn)司法行為，而當(dāng)前是我國行政主管部門的一項具體工作，在處理爭議案件時，不能像人民法院一樣收取專門用于辦案的訴訟費。事實上，如果要依法及時調(diào)處土地權(quán)屬爭議，就必須進行調(diào)查取證、現(xiàn)場勘測等大量工作，調(diào)處工作需要投入大量的財力和物力，但是財政沒有為此提供必要的經(jīng)費保障。這已經(jīng)成為當(dāng)前制約土地權(quán)屬爭議調(diào)處工作順利進展的瓶頸問題，經(jīng)費不到位直接影響了土地權(quán)屬爭議案件的辦案效率和質(zhì)量。

推進土地權(quán)屬爭議調(diào)處程序的規(guī)范化建設(shè)

2003年以來，國土資源部要求在全國開展地籍管理規(guī)范化建設(shè)，土地權(quán)屬爭議調(diào)處工作的規(guī)范化建設(shè)應(yīng)當(dāng)是其重要內(nèi)容之一。筆者認(rèn)為，各地可以依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，結(jié)合本地實際，制定土地權(quán)屬爭議調(diào)處工作的規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)，以使這項工作有法可依、有章可循、規(guī)范操作。

第一，土地權(quán)屬爭議的案件范圍必須界定清楚。土地權(quán)屬爭議是指因土地所有權(quán)和土地使用權(quán)的歸屬問題引起的爭議，土地他項權(quán)利爭議可以視為土地權(quán)屬爭議。土地權(quán)屬爭議一般由于地界不清、權(quán)屬紊亂、政策變更以及其他歷史遺留問題造成，不同于土地侵權(quán)、土地違法、行政區(qū)域邊界爭議、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)爭議等案件。

第二，土地權(quán)屬爭議的調(diào)處原則必須嚴(yán)格遵守。一是維護土地所有權(quán)和保護權(quán)利人土地權(quán)益原則；二是尊重歷史、面對現(xiàn)實的原則，一切從實際出發(fā)，參照歷史變遷和現(xiàn)實使用情況，合情、合理、合法地解決；三是在爭議解決之前不得改變土地利用現(xiàn)狀的原則，不得破壞地上附著物，停止辦理土地權(quán)利移轉(zhuǎn)和登記設(shè)定抵押等手續(xù)；四是政府調(diào)處作為訴訟前置的原則，人民政府對土地權(quán)屬爭議的調(diào)處是法院立案的前置程序。

第三，土地權(quán)屬爭議案件的管轄必須符合規(guī)定。根據(jù)《土地管理法》和《土地權(quán)屬爭議調(diào)查處理辦法》的規(guī)定，土地權(quán)屬爭議案件采用屬地管轄的原則，單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理；當(dāng)事人雙方或有一方為個人的，由鄉(xiāng)級人民政府或者縣級以上人民政府處理，國土資源行政主管部門負(fù)責(zé)具體的調(diào)查處理工作。縣級以上各級人民政府的管轄權(quán)按照《土地權(quán)屬爭議調(diào)查處理辦法》作適當(dāng)分工，案件的管轄權(quán)不能任意下發(fā)或上收。

第四，調(diào)查處理土地權(quán)屬爭議案件必須依據(jù)正確。土地權(quán)屬爭議調(diào)處以《憲法》、《民法通則》、《土地管理法》和有關(guān)法規(guī)及土地管理的規(guī)章為調(diào)處的基本依據(jù)，《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》在無新規(guī)章出臺前可以視為規(guī)章。考慮到土地權(quán)屬爭議大多具有情況復(fù)雜、查證難度大及政策性強等特點，處理不同歷史時期的土地權(quán)屬問題時，在現(xiàn)行法律法規(guī)沒有明確規(guī)定的情況下，國土資源部和原國家土地管理局作出的關(guān)于土地確權(quán)的答復(fù)等規(guī)范性文件，以及協(xié)議、協(xié)定或鄉(xiāng)規(guī)民約在不違背國家法律政策時，可以作為調(diào)處依據(jù)。

第五，土地權(quán)屬爭議案件的調(diào)查舉證必須明確責(zé)任。一是雙方當(dāng)事人對各自提出的事實和理由負(fù)有舉證責(zé)任，不及時提供有關(guān)證據(jù)材料的，視為無證據(jù)支持，承擔(dān)相應(yīng)的不利后果；二是國土資源管理部門對當(dāng)事人提供的證據(jù)材料負(fù)有查證責(zé)任，查證不屬實的或尚無足夠證明力的，不能作為認(rèn)定事實的根據(jù)；三是國土資源管理部門可以主動向有關(guān)單位或者個人調(diào)查取證，被調(diào)查的有關(guān)單位或者個人不予協(xié)助或不如實提供有關(guān)證明材料的，承擔(dān)相應(yīng)的不利后果；四是國土資源管理部門進行實地調(diào)查時，不通知當(dāng)事人及有關(guān)人員到現(xiàn)場的，調(diào)查結(jié)論不能作為認(rèn)定事實的根據(jù)。

篇13

一、當(dāng)前土地征收制度需要完善的幾點看法

（一） 對土地征收權(quán)界定的不嚴(yán)謹(jǐn)

《中華人民共和國憲法》第10條第3款規(guī)定：“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用并給予補償。”《中華人民共和國土地管理法》第 2 條第4款規(guī)定：“國家為了公共利益的需要，可以依照法律對土地實行征收或者征用并給予補償。”實際上，現(xiàn)在的土地征收已被擴大到經(jīng)濟建設(shè)，且大多數(shù)的土地征收都是各類項目建設(shè)需要，因此就出現(xiàn)了法律意義與實際操作的偏離，就存在法律界定的不嚴(yán)謹(jǐn)。

（二） 土地征收補償標(biāo)準(zhǔn)和范圍不盡合理

1、補償標(biāo)準(zhǔn)和范圍缺乏足夠的法律依據(jù)

按照目前的土地征收制度，實際上是土地所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，即由農(nóng)村集體所有轉(zhuǎn)變?yōu)閲宜小，F(xiàn)行法律規(guī)定是按照平均產(chǎn)值的倍數(shù)來計算的。一方面這種制度受多種因素的影響，如市場、土地用途、地區(qū)差異、種植條件等。另一方面按照法律規(guī)定集體土地征收基本是單方強制性的，被征收單位不得拒絕，體現(xiàn)不出農(nóng)村集體組織作為土地所有權(quán)人的法律地位。

2、征地補償范圍小、標(biāo)準(zhǔn)低

從現(xiàn)行的法律法規(guī)來看，單對土地征收的補償范圍一般限于土地補償費、安置補助費，這樣的補償范圍在土地市場發(fā)展的今天遠(yuǎn)遠(yuǎn)彌補不了農(nóng)民失去土地的損失。

3、安置補助費過低，解決不了勞動力安置問題。

現(xiàn)階段的安置補償，一種是社會保障措施，即對被征地農(nóng)民采取社會保障安置的方式，由政府、農(nóng)村經(jīng)濟組織和農(nóng)民個人三者共同承擔(dān)。但是由于補償標(biāo)準(zhǔn)較低一是存在補償費不足以支付保險費；二是即便支付了保險費后，在沒到領(lǐng)取保險金階段，即沒有土地收益也沒有保險金，這期間沒有生活來源。還有一種安置就是企業(yè)安置，而企業(yè)現(xiàn)在都是自負(fù)盈虧的市場經(jīng)濟主體，企業(yè)有自主與勞動者簽訂勞動合同的自由，強行向企業(yè)安排勞動力顯然干了企業(yè)的用工自，這樣的結(jié)果是被安置農(nóng)民的就業(yè)權(quán)利根本無法得到保障。

（三） 土地征收程序不規(guī)范，缺乏民主

《中華人民共和國土地管理法實施條例》第25條第3款規(guī)定：市、縣人民政府土地行政主管部門根據(jù)經(jīng)批準(zhǔn)的征用土地方案，會同有關(guān)部門擬定征地補償、安置方案，在被征用土地所在地的鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村予以公告，聽取被征用土地的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織和農(nóng)民的意見。而事實上在征收土地的過程中，法律法規(guī)的實施與實際工作不銜接，補償一方與被補償一方之間利益沖突很多，操作起來非常棘手，這也是近年來土地上訪案件逐漸增多的原因之一。