引論:我們?yōu)槟砹?3篇民間借貸起訴的流程范文,供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源,期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感,讓您的文章更具深度。

篇1
原告訴稱:被告曾在第三方債權(quán)轉(zhuǎn)讓人處任職,在任職期間曾多次因為買房等原因香第三方借款一百八十八萬左右,后來雖有小必金額還款,但是仍舊欠款一百八十三萬左右。后來第三方通過債權(quán)債務(wù)重組協(xié)議將這筆債務(wù)轉(zhuǎn)讓給了原告,并且向原告發(fā)出了債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知。后來又通過多次討債均未成功于是提起了訴訟。
原告證據(jù):1.銀行的轉(zhuǎn)賬明細、憑證證明款項交付事實;2.債權(quán)債務(wù)重組協(xié)議證明債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實;3.債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書及快遞流水單證明被告已經(jīng)收到通知;4.公司基本情況表、變更等級表證明被告公司基本情況;5.房屋轉(zhuǎn)讓合同證明被告買房記錄。
三、原告律師觀點理由證據(jù)
律師觀點和理由:被告和第三方有過合作關(guān)系,且基于合作關(guān)系被告創(chuàng)立公司與第三方合作,期間被告多次向第三方借款未寫借條。被告的銷售業(yè)績無法證明,款項不應(yīng)該是績效獎金。本案并未過訴訟時效。
證據(jù);公司基本情況表
四、被告觀點理由證據(jù)
被告訴稱:原告主張的被告原來與第三方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不存在,只是普通的績效獎金。且原告的主張已過訴訟時效。
被告證據(jù):1.仲裁裁決書、法院判決書證明被告和第三方系工資糾紛;2.被告銷售業(yè)績證明績效獎金的合法性;3.工商檔案證明原告系第三方的股東和控制人;4.清算方案證明被告與第三方不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系
五、法院認可的事實和證據(jù)
證據(jù):1.對于金融憑證中第三方支付款項給被告予以認定;2.對于第三方自身的賬戶明細不予認定;3.對于債權(quán)債務(wù)重組協(xié)議和轉(zhuǎn)讓通知書予以認定;4.對于清算方案予以認定
事實:1.第三方曾支付被告130萬元;2.第三方將對被告的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告;3.被告曾經(jīng)在第三方處工作過;4.被告與第三方有過仲裁和訴訟
六、法院觀點
本案爭議的焦點在于被告與第三方之間是否存在借貸關(guān)系,對此原告應(yīng)當(dāng)負有舉證責(zé)任,但原告提交的證據(jù)僅能證明第三方曾先后支付給被告130萬元的事實,卻不能以此證明上述款項系被告向第三方的借款。而且,若款項確系借款,第三方在被告未歸還前一筆借款的情形下仍繼續(xù)多次出借款項,數(shù)額還不斷遞增,而在被告離職時又未提及上述借款的歸還事宜,明顯與常理不符,故上述款項的性質(zhì)不應(yīng)認定為借款。原告依據(jù)其與第三方的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議主張被告歸還借款的訴請,缺乏事實和法律依據(jù),不予支持。
七、我的觀點
我認為本案的爭議焦點在于第三方和被告之間的支付事實是否構(gòu)成借貸關(guān)系。在原告缺乏借條之類的有效證據(jù)證明借貸關(guān)系時,原告律師提出可以根據(jù)雙方職業(yè)和合作等關(guān)系來證明,而法院以證據(jù)不足以證明借貸關(guān)系且第三方基本沒有在與被告合作或分開時提出過有關(guān)借貸關(guān)系,與常理不符。其中,法院認定案件的主要依據(jù)就是證據(jù),當(dāng)原告提出證明力比較大的證據(jù)時,法官會再去看被告的證據(jù)是否足以反駁,如果可以,那么原告就需要再次補充證據(jù)否則法官就會傾向于被告。我最后的一個疑惑是;那么在無借條而有支付憑證的事實上如何處理和認定成為一個令人深思的問題。
八、我學(xué)習(xí)到的東西
(1)律師的取證
在本案中原告律師的取證情況有很多值得我學(xué)習(xí),律師可以去房產(chǎn)檔案館去查詢與案件有關(guān)的商品房買賣合同、房屋轉(zhuǎn)讓合同和商品房交接書;去工商行政管理局查詢公司基本信息和變更登記情況;去婚姻登記處查詢結(jié)婚登記審查處理表。如果有困難可以向法院申請《申請法院出具協(xié)助調(diào)查函申請書》。
(2)律師的證據(jù)內(nèi)容
在本案中律師對于借貸關(guān)系的證明可以分為三步:第一步通過債權(quán)債務(wù)重組協(xié)議證明借款事實;第二部通過銀行轉(zhuǎn)賬憑證和公司賬目證明借款流程;第三部通過查詢對方的購房合同等消費記錄證明對方的款項去向。
(3)庭審中追加被告
追加被告申請書是共同進行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的,當(dāng)事人向人民法院申請追加被告所提交的申請書。本案中原告在庭審中追加被告妻子為共同被告就提交了追加被告申請書。
九、我的疑惑
民間借貸是正規(guī)金融的有益補充,隨著其市場規(guī)模的與日俱增,其在解決我國金融資源有限、緩解資金供求矛盾方面占有不可或缺的地位。但是因為許多民眾法律素養(yǎng)不高或者礙于情面等原因,經(jīng)常導(dǎo)致借貸關(guān)系的瑕疵。《合同法》第 196條的規(guī)定定義了借款合同,即“借款合同是借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的合同 ”,同時規(guī)定借貸關(guān)系雙方當(dāng)事人之間擬定的民間借貸合同的內(nèi)容要有具體的借款數(shù)額、借款期限、借款目的。借貸合同發(fā)生法律效力要同時滿足形式要件和實質(zhì)要件。形式要件即體現(xiàn)為借款合同、借據(jù)、口頭約定等體現(xiàn)雙方當(dāng)事人借款合意的真實意思表示的外在形式;實質(zhì)要件是指約定的款項等的現(xiàn)實交付,也即,法官通過審查其形式要件和實質(zhì)要件來確定民間借貸關(guān)系是否成立。鑒于我國關(guān)于民間借貸法律關(guān)系的事實認定的相關(guān)法律的欠缺與不足,對于借貸合意或?qū)嶋H交付的證據(jù)只有其一的類似“孤證”案件,法院到底能否認定當(dāng)事人之間存在民間借貸法律關(guān)系.
十、民間借貸其中一類案件特點
民間借貸中較為特殊又比較常見的是只有金融支付憑證而無借據(jù)的情形。此種情況與其他情況相比主要體現(xiàn)在:
(1)借據(jù)的證明力
《浙江高院指導(dǎo)意見》第14條規(guī)定:借據(jù)是證明雙方存在借貸合意和借貸關(guān)系實際發(fā)生的直接證據(jù),具有較強的證明力,法院應(yīng)當(dāng)審慎審查借據(jù)的真實性,除非有確鑿的相反證據(jù)足以推翻借據(jù)所記載的內(nèi)容,一般不輕易否定借據(jù)的證明力。由于借據(jù)的證明力很強,所以沒有借據(jù)的案子確實很難舉證。
(2)只有交付憑證而無借據(jù)
綜合指導(dǎo)意見和案例來看,首先,從被告主張開始,被告提出款項支付系基于另一法律關(guān)系而發(fā)生,并對款項往來作出合理解釋或提供了初步證據(jù)的,出借人應(yīng)就借貸關(guān)系的存在進一步舉證;不能舉證或舉證后案件事實仍真?zhèn)尾幻鞯模婪g回出借人的訴訟請求。
其次,在法院查明事實后,能夠查明雙方存在借貸關(guān)系的,可以認定借貸關(guān)系成立并生效的,按照民間借貸糾紛審理。查明債務(wù)屬其他法律關(guān)系引起的,人民法院應(yīng)向當(dāng)事人釋明,由債權(quán)人變更訴訟請求和理由后,按其他法律關(guān)系審理; 債權(quán)人堅持不予變更的,判決駁回訴訟請求。判決駁回訴訟請求后,債權(quán)人可按其他法律關(guān)系另行起訴。
十一、具體案件
(1)(2012)南市民三初字第104號
案件中,法院認為:原告主張與被告存在民間借貸關(guān)系,應(yīng)舉證證明其與被告之間的借貸關(guān)系已經(jīng)生效,否則承擔(dān)舉證不能的后果。在本案中,原告提供了被告出具的收條,但是收條與借條不同,收條內(nèi)容反映的是一種給付關(guān)系,在法律上只能認定收到款項的事實,并不能證明款項發(fā)生的基礎(chǔ)關(guān)系,被告亦否認曾向原告借款,因此僅憑該收條不能證明原告與被告之間存在借款的合意。雖然原告還提供了銀行個人業(yè)務(wù)憑證證明取款的事實,但是由于原告與被告之間缺乏借款的合意,該取款憑證及收條并不能產(chǎn)生借貸關(guān)系成立的必然結(jié)果,故原告主張與被告存在借貸關(guān)系缺乏事實依據(jù),本院不予采信。
(2)(2017)甘民初1號
案件中,法院認為:原告僅依據(jù)第三方向被告轉(zhuǎn)款的憑證及其與第三方簽訂的《債權(quán)讓與協(xié)議》,對被告提起民間借貸訴訟,要求被告支付2000萬元,在被告舉證證明其與第三方之間存在其他類型法律關(guān)系,該筆款項系第三方支付貨款的情況下,原告應(yīng)就其主張的借貸關(guān)系的成立進一步承擔(dān)舉證責(zé)任,但原告、第三方不能提供借款合同、借據(jù)等表明雙方之間存在借貸關(guān)系的書面證據(jù),也未進一步舉證證明雙方存在借貸合意和借貸事實,僅憑轉(zhuǎn)款支付憑證,不足以證明第三方與被告之間存在借貸關(guān)系。
(3)(2016)浙01民初1141號
案件中,法院認為:原告持銀行轉(zhuǎn)賬憑證起訴,要求被告歸還借款。在轉(zhuǎn)賬憑證中載明為“借款”,且被告無正當(dāng)理由未到庭抗辯,也未提交相應(yīng)的反駁證據(jù)予以證明,故本院認定原告主張的事實成立,被告應(yīng)當(dāng)歸還借款。
(4)(2011)甬海商初字第1433號
案件中,法院認為:本院認為,被告確曾收到原告300000元款項,且被告出具給原告的收款收據(jù)明確注明款項性質(zhì)為借款,故雙方有借貸的合意。而兩被告卻未能提供確實有效的證據(jù)證明原告與被告之間沒有借貸合意。故本院認定,原告與被告之間的借貸關(guān)系有效。
十二、應(yīng)對策略和防范辦法
從以上案件中可以看處對這一類案件的應(yīng)對策略和防范辦法。
(1)應(yīng)對策略
當(dāng)原告僅依據(jù)金融支付憑證主張借貸關(guān)系時,被告如果沒有答辯就會陷入劣勢,這是必然的,但是只要被告有證據(jù)證明是另一種法律關(guān)系時就會擁有巨大的優(yōu)勢,因為在這一類案件中原告一般只有金融支付憑證這一關(guān)鍵證據(jù),而沒有借據(jù)和借款合同這種決定性證據(jù)。這時,原告只有三條路可走,一是證明對方的證據(jù)錯誤推翻對方的否定;二是繼續(xù)尋找新的證據(jù)加強對借貸關(guān)系的確信;三是改變訴訟請求,起訴對面不當(dāng)?shù)美淖冏C明對象。
(2)防范辦法
知道了這類案件的勝訴難度,我們可以在訴訟前和借款前后進行防范。
1.如果他人向我們借錢,我們最好要拿到借條或借款合同,然后保存好支付憑證,最后要拿到對方的收據(jù)。
2.如果上一步缺失了借據(jù),我們可以在支付的時候通過在轉(zhuǎn)賬目的中寫上借款等理由來加強支付憑證的證據(jù)力,還可以在收據(jù)上寫明情況,盡力使得憑證和收據(jù)變成一種另類的借據(jù)。
篇2
第二條 [適用范圍和釋義] 在中國境內(nèi)從事網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)活動,適用本辦法,法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。
本辦法所稱網(wǎng)絡(luò)借貸是指個體和個體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺實現(xiàn)的直接借貸。個體包含自然人、法人及其他組織。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)是指依法設(shè)立,專門從事網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)活動的金融信息中介企業(yè)。該類機構(gòu)以互聯(lián)網(wǎng)為主要渠道,為借款人與出借人(即貸款人)實現(xiàn)直接借貸提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、借貸撮合等服務(wù)。
本辦法所稱地方金融監(jiān)管部門是指各省(區(qū)、市)人民政府承擔(dān)地方金融監(jiān)管職責(zé)的部門。
第三條 [基本原則] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)按照依法、誠信、自愿、公平的原則為借款人和出借人提供信息服務(wù),維護出借人與借款人合法權(quán)益,不得提供增信服務(wù),不得設(shè)立資金池,不得非法集資,不得損害國家利益和社會公共利益。
借款人與出借人遵循借貸自愿、誠實守信、責(zé)任自負、風(fēng)險自擔(dān)的原則承擔(dān)借貸風(fēng)險。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)承擔(dān)客觀、真實、全面、及時進行信息披露的責(zé)任,不承擔(dān)借貸違約風(fēng)險。
第四條 [管理機制] 按照鼓勵創(chuàng)新、防范風(fēng)險、趨利避害、健康發(fā)展的總體要求和依法監(jiān)管、適度監(jiān)管、分類監(jiān)管、協(xié)同監(jiān)管、創(chuàng)新監(jiān)管的監(jiān)管原則,落實各方管理責(zé)任。國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)負責(zé)對網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動制定統(tǒng)一的規(guī)范發(fā)展政策措施和監(jiān)督管理制度,指導(dǎo)地方金融監(jiān)管部門做好網(wǎng)絡(luò)借貸規(guī)范引導(dǎo)和風(fēng)險處置工作。工業(yè)和信息化部負責(zé)對網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動涉及的電信業(yè)務(wù)進行監(jiān)管。公安部牽頭負責(zé)對網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動進行互聯(lián)網(wǎng)安全監(jiān)管,打擊網(wǎng)絡(luò)借貸涉及的金融犯罪工作。國家互聯(lián)網(wǎng)信息管理辦公室負責(zé)對金融信息服務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容等業(yè)務(wù)進行監(jiān)管。
地方金融監(jiān)管部門負責(zé)本轄區(qū)網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)的規(guī)范引導(dǎo)、備案管理和風(fēng)險防范、處置工作,指導(dǎo)本轄區(qū)網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律組織。
第二章 備案管理
第五條 [備案登記] 擬開展網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu),不包含其分支機構(gòu),應(yīng)當(dāng)在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后,攜帶有關(guān)材料向工商登記注冊地地方金融監(jiān)管部門備案登記。
地方金融監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)為網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)辦理備案登記。備案登記不構(gòu)成對機構(gòu)經(jīng)營能力、合規(guī)程度、資信狀況的認可和評價。
地方金融監(jiān)管部門有權(quán)根據(jù)本辦法和相關(guān)監(jiān)管規(guī)則對備案后的機構(gòu)進行評估分類,并及時將備案信息及分類結(jié)果在官方網(wǎng)站上公示。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)還應(yīng)當(dāng)依法向通信主管部門履行網(wǎng)站備案手續(xù),涉及經(jīng)營性電信業(yè)務(wù)的,應(yīng)當(dāng)按照通信主管部門的相關(guān)規(guī)定申請相應(yīng)的電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可;未按規(guī)定申請電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可的,不得開展網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)備案登記、評估分類等具體細則另行制定。
第六條 [機構(gòu)名稱] 開展網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)的機構(gòu),其機構(gòu)名稱中應(yīng)當(dāng)包含網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介字樣,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
第七條 [備案變更] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)備案事項發(fā)生變更的,應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)向工商登記注冊地地方金融監(jiān)管部門報告并進行備案信息變更。
第八條 [備案注銷] 經(jīng)備案的網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)擬終止網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介服務(wù)的,應(yīng)當(dāng)在終止業(yè)務(wù)前5個工作日內(nèi)書面告知地方金融監(jiān)管部門,并辦理備案注銷。
經(jīng)備案的網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)依法解散、被依法撤銷或者依法宣告破產(chǎn)的,除依法進行清算外,由工商登記注冊地地方金融監(jiān)管部門注銷其備案。
第三章 業(yè)務(wù)規(guī)則與風(fēng)險管理
第九條 [機構(gòu)義務(wù)] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):
(一)依據(jù)法律法規(guī)及合同約定為出借人與借款人提供直接借貸信息的采集整理、甄別篩選、網(wǎng)上,以及資信評估、借貸撮合、融資咨詢、在線爭議解決等相關(guān)服務(wù);
(二)對出借人與借款人的資格條件、信息的真實性、融資項目的真實性、合法性進行必要審核;
(三)采取措施防范欺詐行為,發(fā)現(xiàn)欺詐行為或其他損害出借人利益的情形,及時公告并終止相關(guān)網(wǎng)絡(luò)借貸活動;
(四)持續(xù)開展網(wǎng)絡(luò)借貸知識普及和風(fēng)險教育活動,加強信息披露工作,引導(dǎo)出借人以小額分散的方式參與網(wǎng)絡(luò)借貸,確保出借人充分知悉借貸風(fēng)險;
(五)按照法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定要求報送相關(guān)信息,其中網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)債權(quán)債務(wù)信息要及時向網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)中央數(shù)據(jù)庫報送并登記;
(六)妥善保管出借人與借款人的資料和交易信息,不得刪除、篡改,不得非法買賣、泄露出借人與借款人的基本信息和交易信息;
(七)依法采取預(yù)防、監(jiān)控措施,建立健全客戶身份識別制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度、可疑交易報告制度,履行反洗錢和反恐怖融資義務(wù),接受反洗錢監(jiān)督管理;
(八)配合相關(guān)部門做好防范查處金融違法犯罪相關(guān)工作;
(九)配合相關(guān)部門做好互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容管理、網(wǎng)絡(luò)與信息安全相關(guān)工作;
(十)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)、工商登記注冊地省級人民政府規(guī)定的其他義務(wù)。
網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)中央數(shù)據(jù)庫管理辦法另行制定。
第十條 [禁止行為] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不得從事或者接受委托從事下列活動:
(一)利用本機構(gòu)互聯(lián)網(wǎng)平臺為自身或具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的借款人融資;
(二)直接或間接接受、歸集出借人的資金;
(三)向出借人提供擔(dān)保或者承諾保本保息;
(四)向非實名制注冊用戶宣傳或推介融資項目;
(五)發(fā)放貸款,法律法規(guī)另有規(guī)定的除外;
(六)將融資項目的期限進行拆分;
(七)發(fā)售銀行理財、券商資管、基金、保險或信托產(chǎn)品;
(八)除法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定允許外,與其他機構(gòu)投資、銷售、推介、經(jīng)紀等業(yè)務(wù)進行任何形式的混合、捆綁、;
(九)故意虛構(gòu)、夸大融資項目的真實性、收益前景,隱瞞融資項目的瑕疵及風(fēng)險,以歧義性語言或其他欺騙性手段等進行虛假片面宣傳或促銷等,捏造、散布虛假信息或不完整信息損害他人商業(yè)信譽,誤導(dǎo)出借人或借款人;
(十)向借款用途為投資股票市場的融資提供信息中介服務(wù);
(十一)從事股權(quán)眾籌、實物眾籌等業(yè)務(wù);
(十二)法律法規(guī)、網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定禁止的其他活動。
第十一條 [實名注冊] 參與網(wǎng)絡(luò)借貸的出借人與借款人應(yīng)當(dāng)為網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)核實的實名注冊用戶。
第十二條 [借款人義務(wù)] 借款人應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):
(一)提供真實、準(zhǔn)確、完整的用戶信息及融資信息;
(二)保證融資項目真實、合法,并按照約定用途使用借貸資金,不得用于出借等其他目的;
(三)按約定向出借人如實報告影響或可能影響出借人權(quán)益的重大信息;
(四)借貸合同及有關(guān)協(xié)議約定的其他義務(wù)。
第十三條 [借款人禁止行為] 借款人不得從事下列行為:
(一)欺詐借款;
(二)同時通過多個網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu),或者通過變換項目名稱、對項目內(nèi)容進行非實質(zhì)性變更等方式,就同一融資項目進行重復(fù)融資;
(三)在網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)以外的公開場所同一融資項目的信息;
(四)已發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)提供的服務(wù)中含有本辦法第十條所列內(nèi)容,仍進行交易;
(五)法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定禁止從事的其他活動。
第十四條 [出借人條件] 參與網(wǎng)絡(luò)借貸的出借人,應(yīng)當(dāng)擁有非保本類金融產(chǎn)品投資的經(jīng)歷并熟悉互聯(lián)網(wǎng)。
第十五條 [出借人義務(wù)] 參與網(wǎng)絡(luò)借貸的出借人應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):
(一)向網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)提供真實、準(zhǔn)確、完整的身份等信息;
(二)出借資金為來源合法的自有資金;
(三)了解融資項目信貸風(fēng)險,確認具有相應(yīng)的風(fēng)險認知和承受能力;
(四)自行承擔(dān)借貸產(chǎn)生的本息損失;
(五)借貸合同及有關(guān)協(xié)議約定的其他義務(wù)。
第十六條 [線下業(yè)務(wù)] 除信用信息采集、核實、貸后跟蹤、抵質(zhì)押管理等風(fēng)險管理及網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定明確的部分必要經(jīng)營環(huán)節(jié)外,網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不得在互聯(lián)網(wǎng)、固定電話、移動電話及其他電子渠道以外的物理場所開展業(yè)務(wù)。
第十七條 [風(fēng)險控制] 網(wǎng)絡(luò)借貸金額應(yīng)當(dāng)以小額為主。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)本機構(gòu)風(fēng)險管理能力,控制同一借款人在本機構(gòu)的單筆借款上限和借款余額上限,防范信貸集中風(fēng)險。
第十八條 [網(wǎng)絡(luò)與信息安全] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)按照國家網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)規(guī)定和國家信息安全等級保護制度的要求,開展信息系統(tǒng)定級備案和等級測試,具有完善的防火墻、入侵檢測、數(shù)據(jù)加密以及災(zāi)難恢復(fù)等網(wǎng)絡(luò)安全設(shè)施和管理制度,建立信息科技管理、科技風(fēng)險管理和科技審計有關(guān)制度,配置充足的資源,采取完善的管理控制措施和技術(shù)手段保障信息系統(tǒng)安全穩(wěn)健運行,保護出借人與借款人的信息安全。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)記錄并留存借貸雙方上網(wǎng)日志信息,信息交互內(nèi)容等數(shù)據(jù),留存期限為5年;每兩年至少開展一次全面的安全評估,接受國家或行業(yè)主管部門的信息安全檢查和審計。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)成立兩年內(nèi),應(yīng)當(dāng)建立或使用與其業(yè)務(wù)規(guī)模相匹配的應(yīng)用級災(zāi)備系統(tǒng)設(shè)施。
第十九條 [募集期管理] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)為單一融資項目設(shè)置募集期,最長不得超過10個工作日。
第二十條 [費用分配] 借款人支付的本金和利息應(yīng)當(dāng)歸出借人所有。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)與出借人、借款人另行約定費用標(biāo)準(zhǔn)和支付方式。
第二十一條 [征信管理] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強與金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫運行機構(gòu)、征信機構(gòu)等的業(yè)務(wù)合作,依法報送、查詢和使用有關(guān)金融信用信息。
第二十二條 [電子簽名] 各方參與網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動,需要對出借人與借款人的基本信息和交易信息等使用電子簽名、電子認證時,應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)的規(guī)定,保障數(shù)據(jù)的真實性、完整性及電子簽名、電子認證的法律效力。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)使用第三方數(shù)字認證系統(tǒng),應(yīng)當(dāng)對第三方數(shù)字認證機構(gòu)進行定期評估,保證有關(guān)認證安全可靠并具有獨立性。
第二十三條 [檔案管理] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)姆椒ê图夹g(shù),記錄并妥善保存網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)活動數(shù)據(jù)和資料,做好數(shù)據(jù)備份。保存期限應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)及網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定的要求。借貸合同到期后應(yīng)當(dāng)至少保存5年。
第二十四條 [業(yè)務(wù)暫停與終止] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)暫停、終止業(yè)務(wù)時應(yīng)當(dāng)至少提前5個工作日通過官方網(wǎng)站等有效渠道向出借人與借款人公告。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)暫停或者終止,不影響已經(jīng)簽訂的借貸合同當(dāng)事人有關(guān)權(quán)利義務(wù)。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)因解散、被依法撤銷或宣告破產(chǎn)而終止的,應(yīng)當(dāng)在解散、被撤銷或破產(chǎn)前,妥善處理已撮合存續(xù)的借貸業(yè)務(wù),清算事宜按照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定辦理。
[破產(chǎn)隔離] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)清算時,出借人與借款人的資金分別屬于出借人與借款人,不列入清算財產(chǎn)。
第四章 出借人與借款人保護
第二十五條 [借貸決策] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不得以任何形式代出借人行使決策。每一融資項目的出借決策均應(yīng)當(dāng)由出借人作出并確認。
第二十六條 [風(fēng)險揭示及評估] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向出借人以醒目方式提示網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險和禁止性行為,并經(jīng)出借人確認。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對出借人的年齡、健康狀況、財務(wù)狀況、投資經(jīng)驗、風(fēng)險偏好、風(fēng)險承受能力等進行盡職評估,不得向未進行風(fēng)險評估的出借人提供交易服務(wù)。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)風(fēng)險評估結(jié)果對出借人實行分級管理,設(shè)置可動態(tài)調(diào)整的出借限額和出借標(biāo)的限制。
第二十七條 [客戶信息保護] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強出借人與借款人信息管理,確保出借人與借款人信息采集、處理及使用的合法性和安全性。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)及其資金存管機構(gòu)、其他各類外包服務(wù)機構(gòu)等應(yīng)當(dāng)為業(yè)務(wù)開展過程中收集的出借人與借款人信息保密,未經(jīng)出借人與借款人同意,不得將出借人與借款人提供的信息用于所提供服務(wù)之外的目的。
在中國境內(nèi)收集的出借人與借款人信息的儲存、處理和分析應(yīng)在當(dāng)中國境內(nèi)進行。除法律法規(guī)另有規(guī)定外,網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不得向境外提供境內(nèi)出借人和借款人信息。
第二十八條 [客戶資金保護] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)實行自身資金與出借人和借款人資金的隔離管理,選擇符合條件的銀行業(yè)金融機構(gòu)作為出借人與借款人的資金存管機構(gòu)。
第二十九條 [糾紛解決] 出借人與網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)之間、出借人與借款人之間、借款人與網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)之間等糾紛,可以通過以下途徑解決:
(一)自行和解;
(二)請求行業(yè)自律組織調(diào)解;
(三)向仲裁部門申請仲裁;
(四)向人民法院提起訴訟。
第五章 信息披露
第三十條 [融資信息披露及風(fēng)險揭示] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其官方網(wǎng)站上向出借人充分披露以下信息:
(一)借款人基本信息,包括但不限于年收入、主要財產(chǎn)、主要債務(wù)、信用報告;
(二)融資項目基本信息,包括但不限于項目名稱、類型、主要內(nèi)容、地理位置、審批文件、還款來源、借款用途、借款金額、借款期限、還款方式及利率、信用評級或者信用評分、擔(dān)保情況;
(三)風(fēng)險評估及可能產(chǎn)生的風(fēng)險結(jié)果;
(四)已撮合未到期融資項目有關(guān)信息,包括但不限于融資資金運用情況、借款人經(jīng)營狀況及財務(wù)狀況、借款人還款能力變化情況等。
第三十一條 [機構(gòu)經(jīng)營管理信息披露] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)實時在其官方網(wǎng)站顯著位置披露本機構(gòu)所撮合借貸項目交易金額、交易筆數(shù)、借貸余額、最大單戶借款余額占比、最大10戶借款余額占比、借款逾期金額、代償金額、借貸逾期率、借貸壞賬率、出借人數(shù)量、借款人數(shù)量、客戶投訴情況等經(jīng)營管理信息。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其官方網(wǎng)站上建立業(yè)務(wù)活動經(jīng)營管理信息披露專欄,定期以公告形式向公眾披露年度報告、法律法規(guī)、網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定及工商登記注冊地省級網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律組織要求披露的其他信息,內(nèi)容包括但不限于機構(gòu)治理結(jié)構(gòu)、董事、監(jiān)事、高級管理人員及管理團隊情況、經(jīng)會計師事務(wù)所審計的財務(wù)會計報告、風(fēng)險管理狀況、實收資本及運用情況、業(yè)務(wù)經(jīng)營情況、與資金存管機構(gòu)及增信機構(gòu)合作情況等。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)聘請會計師事務(wù)所定期對本機構(gòu)出借人與借款人資金存管、信息披露情況、信息科技基礎(chǔ)設(shè)施安全、經(jīng)營合規(guī)性等重點環(huán)節(jié)實施審計,并且應(yīng)當(dāng)聘請有資質(zhì)的信息安全測評認證機構(gòu)定期對信息安全實施測評認證,向出借人與借款人、工商登記注冊地省級網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律組織等披露審計和測評認證結(jié)果。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)將定期信息披露公告文稿和相關(guān)備查文件報送工商登記注冊地地方金融監(jiān)管部門,并置備于機構(gòu)住所供社會公眾查閱。
第三十二條 [披露義務(wù)的責(zé)任主體] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)忠實、勤勉地履行職責(zé),保證披露的信息真實、準(zhǔn)確、完整、及時、公平,不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。
借款人應(yīng)當(dāng)配合網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)及出借人對融資項目有關(guān)信息的調(diào)查核實,保證提供的信息真實、準(zhǔn)確、完整。
第六章 監(jiān)督管理
第三十三條 [中央金融監(jiān)管部門職責(zé)] 國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)除應(yīng)當(dāng)履行本辦法第四條規(guī)定的有關(guān)職責(zé)外,還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列職責(zé):
(一)對地方貫徹落實國家相關(guān)政策法規(guī)、開展監(jiān)管工作進行指導(dǎo)、協(xié)調(diào)和監(jiān)督;
(二)建立跨省(區(qū)、市)經(jīng)營監(jiān)管協(xié)調(diào)機制,加強對網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動風(fēng)險監(jiān)測分析和開展風(fēng)險提示,對可能出現(xiàn)的風(fēng)險進行預(yù)警提示和督導(dǎo);
(三)推進行業(yè)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè),建立網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)中央數(shù)據(jù)庫;
(四)指導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律組織;
(五)對本辦法及相關(guān)實施細則進行解釋。
第三十四條 [地方金融監(jiān)管部門職責(zé)] 地方金融監(jiān)管部門依照法律法規(guī)和《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》等文件要求,加強溝通、協(xié)作,并履行下列監(jiān)管職責(zé):
(一)建立網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)及其股東、合伙人、實際控制人、從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)記錄,建立并管理行業(yè)有關(guān)數(shù)據(jù)信息的統(tǒng)計,開展風(fēng)險監(jiān)測分析,并按要求定期報送國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu);有關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)與中國人民銀行及網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)中央數(shù)據(jù)庫運行機構(gòu)共享;
(二)對網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動中的信息披露進行監(jiān)督,制定實施信息披露、風(fēng)險管理、合同文本等標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)則,促進機構(gòu)信息披露和增強經(jīng)營管理透明度;
(三)受理有關(guān)投訴和舉報,自主或聘請專業(yè)機構(gòu)對轄內(nèi)網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)進行現(xiàn)場檢查和非現(xiàn)場監(jiān)管;
(四)對網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)及其從業(yè)人員違反本辦法和相關(guān)監(jiān)管規(guī)定的,視情節(jié)輕重對其采取相關(guān)措施;
(五)建立輿情監(jiān)測制度,對網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動中可能涉及非法集資等違法違規(guī)行為進行監(jiān)測,并及時報告省級人民政府,涉嫌犯罪的,依法移交公安司法機關(guān)查處;
(六)定期向省級人民政府、國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)報送本轄區(qū)備案和網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)年度監(jiān)管與發(fā)展情況報告。
第三十五條 [自律組織職責(zé)] 省級網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律組織應(yīng)當(dāng)將組織章程報地方金融監(jiān)管部門備案,并履行下列職責(zé):
(一)制定自律規(guī)則、經(jīng)營細則和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)并組織實施,教育會員遵守法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定;
(二)依法維護會員的合法權(quán)益,協(xié)調(diào)會員關(guān)系,組織相關(guān)培訓(xùn),向會員提供行業(yè)信息、法律咨詢等服務(wù),調(diào)解糾紛;
(三)受理有關(guān)投訴和舉報,開展自律檢查;
(四)法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定賦予的其他職責(zé)。
第三十六條 [客戶資金存管] 借款人、出借人、網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)、資金存管機構(gòu)、擔(dān)保人等應(yīng)當(dāng)簽訂資金存管協(xié)議,明確各自權(quán)利義務(wù)和違約責(zé)任。
資金存管機構(gòu)對出借人與借款人開立和使用資金賬戶進行管理和監(jiān)督,并根據(jù)合同約定,依照出借人與借款人向網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)發(fā)出的指令,對出借人與借款人的資金進行存管、劃付、核算和監(jiān)督。
資金存管機構(gòu)承擔(dān)實名開戶和履行合同約定及借貸交易指令表面一致性的形式審核責(zé)任,但不承擔(dān)融資項目及借貸交易信息真實性的實質(zhì)審核責(zé)任。
資金存管方應(yīng)當(dāng)按照網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定報送數(shù)據(jù)信息并依法接受相關(guān)監(jiān)督管理。
第三十七條 [重大風(fēng)險信息報送] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在下列重大事件發(fā)生后,立即采取應(yīng)急措施并向地方金融監(jiān)管部門報告:
(一)因經(jīng)營不善等原因出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險;
(二)網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)或其董事、監(jiān)事、高級管理人員發(fā)生重大違法違規(guī)行為;
(三)因商業(yè)欺詐行為被起訴,包括違規(guī)擔(dān)保、夸大宣傳、虛構(gòu)隱瞞事實、虛假信息、簽訂虛假合同、錯誤處置資金等行為。
地方金融監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)建立網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)重大事件的發(fā)現(xiàn)、報告和處置制度,制定處置預(yù)案,及時、有效地協(xié)調(diào)處置有關(guān)重大事件。
地方金融監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)及時將本轄區(qū)網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)重大風(fēng)險及處置情況信息報送省級人民政府、國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)和中國人民銀行。
第三十八條 [一般信息報送] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)發(fā)生下列情形的,應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)向工商登記注冊地地方金融監(jiān)管部門報告:
(一)備案事項發(fā)生變更;
(二)不再提供網(wǎng)絡(luò)借貸信息服務(wù);
(三)因違規(guī)經(jīng)營行為被查處或被起訴;
(四)內(nèi)部人員違反境內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)行為;
(五)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)、地方金融監(jiān)管部門要求的其他情形。
第三十九條 [年度審計] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)聘請有資質(zhì)的會計師事務(wù)所進行年度審計,并在上一會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)向地方金融監(jiān)管部門報送年度審計報告。
第七章 法律責(zé)任
第四十條 [監(jiān)管部門責(zé)任] 地方金融監(jiān)管部門有下列情形之一的,依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:
(一)未依照本辦法規(guī)定報告重大風(fēng)險和處置情況的;
(二)未依照本辦法規(guī)定向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)提供行業(yè)統(tǒng)計、行業(yè)報告等相關(guān)信息的;
(三)其他違反法律法規(guī)及本辦法規(guī)定的行為。
第四十一條 [機構(gòu)責(zé)任] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)違反法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定,有關(guān)法律法規(guī)有處罰規(guī)定的,依照其規(guī)定給予處罰;有關(guān)法律法規(guī)未作處罰規(guī)定的,工商登記注冊地地方金融監(jiān)管部門可以采取監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令改正、將其違法違規(guī)和不履行公開承諾等情況記入誠信檔案并公布等監(jiān)管措施,以及給予警告、通報批評、人民幣3萬元以下罰款和依法可以采取的其他處罰措施;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)違反法律規(guī)定從事非法集資活動的,按照相關(guān)法律法規(guī)和工作機制處理;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)通過信用信息公示系統(tǒng),公示其在履行職責(zé)過程中產(chǎn)生的相關(guān)企業(yè)行政許可信息和行政處罰信息,并將誠信檔案與網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)中央數(shù)據(jù)庫或其他全國性的數(shù)據(jù)庫鏈接,實現(xiàn)數(shù)據(jù)共享。
第四十二條 [出借人與借款人責(zé)任] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)的出借人及借款人違反法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定,依照有關(guān)規(guī)定給予處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第八章 附 則
第四十三條 [相關(guān)從業(yè)機構(gòu)] 銀行業(yè)金融機構(gòu)及國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立的其他金融機構(gòu)和省級人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的融資性擔(dān)保公司、小額貸款公司等投資設(shè)立具有獨立法人資格的網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu),設(shè)立辦法另行制定。
第四十四條 [全國行業(yè)自律組織] 全國性網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律組織接受國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)指導(dǎo)。
第四十五條 [過渡期安排] 本辦法實施前設(shè)立的網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不符合本辦法規(guī)定的,除違法犯罪行為外,由地方金融監(jiān)管部門要求其整改,整改期不超過18個月。
第四十六條 [實施細則] 省級人民政府可以根據(jù)本辦法制定實施細則,并報國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)備案。
第四十七條 [生效日期] 本辦法自 年 月 日起執(zhí)行。
網(wǎng)絡(luò)借貸的交易原理民間借貸作為一種古老的融資方式,在網(wǎng)絡(luò)時代被互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)將其升級,融入了更快捷的
創(chuàng)新理念。
篇3
一、簡易程序之地位及規(guī)范簡易程序的必要性
簡易程序是相對于普通程序而言的。用哲學(xué)的觀點來看,是具體問題具體分析原則在審判實踐中的運用,是人們對司法效率和公正長期不懈追求的結(jié)果和必然要求。普通程序固然能夠體現(xiàn)法院審判的嚴肅性和公正性,但其嚴格而又繁瑣的程序嚴重制約著審判效率的提高,也不利于當(dāng)事人小額權(quán)力的及時實現(xiàn),讓當(dāng)事人投入大量的訴訟成本去實現(xiàn)一個很小的權(quán)利,本身就是不公正,更不符合訴訟效益的要求。在民事訴訟法中簡易程序雖然是以普通程序的補充程序出現(xiàn)的,但因其具有傳喚方式簡便、開庭審理形式自由、審理期限短等特點,在審判實踐中得到廣泛的運用,并發(fā)揮出普通程序所無可比擬的優(yōu)越性。尤其是隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展,人們對公正的企盼程度不斷增強,簡易程序的適用頻率越來越高。在當(dāng)前基層人民法院審理的民事案件中,以墾利縣人民法院為例,80%以上的民事案件適用簡易程序?qū)徖恚谶m用簡易程序?qū)徖淼陌讣校{(diào)解結(jié)案率達到80%,案件平均審理周期只有20天,簡易程序所發(fā)揮出的效能有目共睹。但由于在審判實踐中存在著許多問題,導(dǎo)致簡易程序不能正確適用,嚴重制約了簡易程序效能的發(fā)揮。因此,對簡易程序重新定位,規(guī)范簡易程序的適用在民事審判中越來越重要。
二、實踐中存在的問題
1、主觀上存在的問題
首先表現(xiàn)為不能擺正簡易程序與普通程序的關(guān)系,隨意擴大簡易程序的適用范圍。在民事訴訟法中簡易程序是作為普通程序的一種補充程序的地位出現(xiàn)的,二者之間是個別與一般的關(guān)系。通過對民訴法立法本意的分析,可以看出,只有符合法定條件才能適用簡易程序。而現(xiàn)實中有些人往往以案子多,任務(wù)重,人員少為借口,肆意擴大簡易程序的適用范圍,凡案不分類型、難易,一律適用簡易程序?qū)徖怼F浯问菍τ诤喴壮绦虻倪m用條件缺乏清醒的認識。因此而導(dǎo)致不能明確劃清二者之間的界限,分清二者之間的區(qū)別,形成凡案必簡,不簡再轉(zhuǎn)的混亂適用狀態(tài)。第三是對簡易程序的要求過于苛刻,沒有體現(xiàn)出簡易程序的“簡”之所在。對庭審各個環(huán)節(jié)寧濫勿缺,往往是冠簡易程序之名而行普通程序之實。唯恐失之毫厘會造成司法不公。如在庭審起訴、答辯期間雙方雖然已經(jīng)有了調(diào)解的意思表示,但仍然按照法庭調(diào)查、法庭辯論的順序進行完畢才開始法庭調(diào)解,既不符合當(dāng)事人意思自治的原則,又不利于審判效率的提高,也不符合人們追求公正的意愿。
2、客觀上存在的問題
一方面法律規(guī)定過于粗疏,不便于具體操作。簡易程序歷來是各國民事訴訟立法的重要對象。有的國家專門設(shè)有“簡易程序法”。在我國的民事訴訟法中只用了五個條文對簡易程序的適用范圍、起訴、傳喚、審理方式、審理期限等予以規(guī)定。其中對于適用條件只用了一個條文,即142條予以規(guī)定。確定“事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大”的案件可以適用簡易程序?qū)徖恚鴮τ谑裁词鞘聦嵡宄?quán)利義務(wù)關(guān)系明確,什么樣的爭議為不大等都難以確定。盡管最高人民法院在《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》(下簡稱“意見”)中又做了進一步的解釋,但仍然僅僅是停留在理性的理解層面上,對于實踐仍然沒有多大的指導(dǎo)意義。根據(jù)民事訴訟法第144條規(guī)定,適用簡易程序?qū)徖戆讣r,法院可以用簡便方式隨時傳喚當(dāng)事人、證人,如打電話、捎信等,但法律卻沒有賦予這些法定方式以法律效力,經(jīng)如此傳喚后當(dāng)事人拒不到庭的,法院也不能按撤訴處理或缺席審判,反而會因此而人為地增加法院的工作量,既不能提高審判效率,又不能維護法律必要的尊嚴。另一方面缺少一個專門的適用程序問題的決定機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)。具體適用何種程序應(yīng)當(dāng)在審查立案階段或庭前準(zhǔn)備階段確定。根據(jù)目前立案制度改革的目的,這項工作應(yīng)由負責(zé)程序問題的立案庭開展。但現(xiàn)在的立案庭履行的僅僅是“立案”而已,對案件沒有深入的了解,不可能準(zhǔn)確把握案件的難易程度,由他們確定所適用的程序難免帶有很大的盲目性,有時還會給審判帶來不便。如果由審判庭的審判法官自行確定難免帶有很大的隨意性,也不利于法院對案件審判流程的宏觀管理和監(jiān)督。第三是簡易程序轉(zhuǎn)普通程序的手續(xù)沒有統(tǒng)一的規(guī)范。根據(jù)“意見”第170條的規(guī)定適用簡易程序?qū)徖戆讣r“在審理過程中,發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜,需轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼模梢赞D(zhuǎn)為普通程序,由合議庭進行審理。”但對于需轉(zhuǎn)案件的標(biāo)準(zhǔn)、需要履行何種程序、申請的提出、審查、決定等一系列問題卻沒有統(tǒng)一規(guī)范,更沒有相應(yīng)的約束機制。往往系由審判人員自行做出決定并實施。法院對案件適用何種程序?qū)徖怼⑹欠癯瑢徬薜葐栴}都不能準(zhǔn)確及時的掌握有關(guān)信息,更無從監(jiān)督。甚至有的審判人員將轉(zhuǎn)程序作為了拖延訴訟、延長審限的手段,容易造成司法不公。
3、具體適用中表現(xiàn)出來的錯誤做法
(1)將簡易程序當(dāng)作了普通程序的前置程序。按照民事訴訟法的規(guī)定,簡易程序是一種只有在法定情形下才能適用的訴訟程序。但由于適用標(biāo)準(zhǔn)難以把握,具體適用也比較混亂。目前通常的做法是,幾乎所有的案件訴來以后,基本上都先按照簡易程序的要求做審前準(zhǔn)備工作、開庭審理,等到發(fā)現(xiàn)不適合簡易程序時,再徑行變?yōu)槠胀ǔ绦蚧蛲ㄟ^審批等渠道轉(zhuǎn)普通程序進行審理。這樣一來,簡易程序不但沒有起到節(jié)約司法資源、提高效率的目的,反而成了個別案件審理過程中的一個累贅。
(2)簡易程序不簡便。目前適用簡易程序?qū)徖戆讣r,除去由獨任審判能體現(xiàn)出簡易程序的特點以外,其他方面都是搬用普通程序的規(guī)定,沒有體現(xiàn)出簡易程序簡便快捷的特點。這一方面的原因來源于立法不健全,有的甚至前后矛盾。另一方面的原因來源于個別司法人員思想認識呆板、偏執(zhí),慣用普通程序的標(biāo)準(zhǔn)來要求簡易程序。
(3)缺席審判對簡易程序說“不”。按說簡易程序與缺席審判兩者之間沒有必然的聯(lián)系,兩者同時適用同一案件并不矛盾。簡易程序是根據(jù)案件的難易程度確定的。缺席審判是根據(jù)當(dāng)事人的到庭情況或是否中途退庭而確定的。當(dāng)事人不到庭或中途退庭并不一定必然導(dǎo)致事實不清、權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明、爭議加大,也就是并不必然導(dǎo)致其不符合適用簡易程序的條件。同時簡易程序的適用是事前能夠預(yù)見并確定的,而缺席審理不可能在事前就預(yù)見(起訴時被告就下落不明的除外)。如果僅因當(dāng)事人的消極原因就隨便改變審理程序,不僅是對對方當(dāng)事人的不公,也是對法院權(quán)威的不尊重,難以提高法院的司法效率,并給一些當(dāng)事人惡意操縱庭審提供了機會。簡易程序的功能得不到充分發(fā)揮。
三、簡易程序重構(gòu)之設(shè)想
1、明確適用標(biāo)準(zhǔn)。一方面明確規(guī)定適用簡易程序的案件類型。如結(jié)婚時間短的離婚案件;只在給付時間、金額上存有爭議的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)案件;民間借貸、借款合同;情節(jié)簡單的買賣合同案件;責(zé)任明確的賠償案件;繼承人范圍明確的繼承案件等,一般確定為簡易程序進行審理。另一方面,對于純財產(chǎn)案件,應(yīng)明確以爭議的標(biāo)的額的多少作為確定適用簡易程序的標(biāo)準(zhǔn),如可以確定20萬元以下的案件適用簡易程序進行審理。再就是以當(dāng)事人間的合意確定適用簡易程序的范圍。凡是當(dāng)事人同時到庭的,在征得當(dāng)事人同意后,可徑行適用簡易程序組織當(dāng)事人進行審理(該項工作一般由設(shè)在立案庭的調(diào)解法官完成)。
2、設(shè)立適用簡易程序的專門機構(gòu)和人員。法院立審分離改革的目的在于加強監(jiān)督,相互制約,確保公正,但其結(jié)果僅是“分離”而已,立案庭沒有起到對訴訟程序的控制和監(jiān)督的作用,簡易程序的適用仍呈無序狀態(tài)。原因關(guān)鍵在于缺少對程序負責(zé)的專門機構(gòu)。目前各基層法院受理的民商事糾紛案件數(shù)量越來越多,而這些案件不分類型、難易,在本身就良莠不齊的審判人員中平均分配,使一些審判水平較高的法官的優(yōu)勢不能得到有效發(fā)揮,造成了審判資源的浪費。對一些能力低的人員,因難以勝任個別疑難復(fù)雜案件的審理工作,難保案件的審判質(zhì)量。同時在審判長選任制改革中選任的審判長,因難有用武之地,隨著時間的推移,在審判實踐中銷聲匿跡了。作為審判業(yè)務(wù)上的佼佼者他們?nèi)匀辉谒麄冊瓉淼膷徫簧舷笤瓉硪粯樱鲋瓉淼墓ぷ鳎麄兊哪芰]有得到有效發(fā)揮。這無論是對單位,還是對個人,不能不說是一種遺憾。筆者認為,簡易程序的適用問題可以結(jié)合這些改革重新構(gòu)建,設(shè)立專門的審判法官和調(diào)解法官,分別完成不同程序的適用。抽調(diào)那些思想作風(fēng)比較硬,業(yè)務(wù)能力比較強的業(yè)務(wù)尖子擔(dān)任審判長,專門負責(zé)審理必須適用普通程序?qū)徖淼囊呻y復(fù)雜案件。而由其他的大部分審判人員作為調(diào)解法官組成適用簡易程序的專門的調(diào)解機構(gòu),讓他們負責(zé)庭審的準(zhǔn)備工作以及符合簡易程序適用條件的簡單案件的審理工作。這樣不但使審判人員的能力與其工作相適應(yīng),做到人能盡其才,而且也能讓一些優(yōu)秀的審判人員能夠騰出更多的精力進行審判研究,促進法院整體審判水平的提高。因此規(guī)范簡易程序的適用,應(yīng)當(dāng)確定立案庭作為程序適用的決定機構(gòu),由調(diào)解法官組成適用簡易程序的專門機構(gòu)。并由立案庭負責(zé)對程序適用的監(jiān)督。
3、設(shè)立調(diào)解前置程序。由立案庭行使程序適用的決定權(quán),必須構(gòu)建一條有效的工作機制保證其明確的目的性,因此,可以設(shè)立一個審前調(diào)解程序。具體操作是:案件受理后由設(shè)在立案庭的審前調(diào)解法官攜書記員負責(zé)相關(guān)法律文書的送達、證據(jù)的保全及調(diào)取、財產(chǎn)的保全、組織當(dāng)事人進行證據(jù)交換等工作,并通過這些庭前準(zhǔn)備工作的開展,充分接觸當(dāng)事人,初步了解當(dāng)事人之間的爭議,掌握當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,基本弄清雙方對于解決糾紛的意見,并通過宣講法律、說服教育,促使當(dāng)事人達成協(xié)議。對于雙方有調(diào)解合意的,可以適用簡易程序徑行開庭調(diào)解。對于沒有調(diào)解合意的,根據(jù)所掌握的案情的難易程度,確立好適用的程序和審判法官后排期開庭,連同整理好的證據(jù)交換筆錄一并轉(zhuǎn)交審判庭,案件由此進入相應(yīng)的審判程序。這樣負責(zé)裁決的法官不直接接觸當(dāng)事人,而接觸當(dāng)事人的法官又不負責(zé)案件的實體處理,從一定程度上創(chuàng)造了司法公正的外部條件。庭前準(zhǔn)備工作由審判該案件以外的人員完成,為確保公正創(chuàng)造了條件。在此后的審理過程中,凡是適用簡易程序?qū)徖淼陌讣且蚍ǘㄊ掠刹荒苻D(zhuǎn)為普通程序?qū)徖怼4_需轉(zhuǎn)變的,由立案庭審查并提請院長或立案庭庭長做出決定。這樣一來,不僅提高了適用簡易程序的明確性,而且也符合訴訟費用相當(dāng)?shù)脑瓌t,同時也有利于法院對案件統(tǒng)一的監(jiān)督和管理。
篇4
強制執(zhí)行公證的設(shè)計對于確保債權(quán)及時得到實現(xiàn)、促進交易活動的順利進行,預(yù)防和減少訴訟,節(jié)約司法資源具有明顯作用。近年來,強制執(zhí)行公證已成為各地一項發(fā)展迅速的公證業(yè)務(wù),被越來越多的群眾所認識和了解,在實踐中產(chǎn)生了良好的效果。公證債權(quán)文書程序簡便,快捷高效,這是優(yōu)點但同時也是把雙刃劍。由于法律規(guī)定的不明確,實踐中,在強制執(zhí)行公證的適用范圍和執(zhí)行證書的簽發(fā)程序上產(chǎn)生了許多爭議。尤其是在執(zhí)行證書簽發(fā)后,各級法院對公證債權(quán)文書的審查標(biāo)準(zhǔn)和處理方式各不相同,弊端和爭議日益凸顯。本文擬結(jié)合自身工作實際,就執(zhí)行證書制度中存在的問題進行分析,提出一些建議和對策。
一、 執(zhí)行證書制度的含義和來源
執(zhí)行證書是指當(dāng)債務(wù)人不履行或者不完全履行具有強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書中所規(guī)定的義務(wù)時,債權(quán)人向原公證機構(gòu)要求出具的直接向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行的憑證。
值得注意的是,我國《民事訴訟法》和《公證法》中僅規(guī)定了關(guān)于強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書,其中并沒有提及執(zhí)行證書制度。《民事訴訟法》第二百三十八條指出,對公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書,一方當(dāng)事人不履行的,對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行,受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。《公證法》中也提及,對經(jīng)過公證的賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書,債務(wù)人不履行或不適當(dāng)履行的,債權(quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。可以看出在上述法律中具有強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書本身就是執(zhí)行名義。
執(zhí)行證書第一次出現(xiàn)是在最高人民法院和司法部2000年下發(fā)的《關(guān)于公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》(以下簡稱“《聯(lián)合通知》”)中。其中規(guī)定,債務(wù)人不履行或不完全履行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的,債權(quán)人可以向原公證機關(guān)申請執(zhí)行證書。第七條也指出,債權(quán)人憑原公證書和執(zhí)行證書可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。2006年司法部通過的《公證程序規(guī)則》對執(zhí)行證書制度也做了確定,提出債務(wù)人不履行或不適當(dāng)履行的,公證機構(gòu)可以根據(jù)債權(quán)人的申請,依據(jù)有關(guān)規(guī)定出具執(zhí)行證書。
有學(xué)者指出,執(zhí)行證書是由最高人民法院、司法部創(chuàng)設(shè)出來的,創(chuàng)設(shè)目的只是為了記載執(zhí)行標(biāo)的,而公證文書所具有的執(zhí)行力實際來源于當(dāng)事人的意思自治。也就是說,是來源于債權(quán)債務(wù)當(dāng)事人在公證時所作出的愿意接受依法強制執(zhí)行的承諾,與執(zhí)行證書本身無關(guān)。 因此,在具有強制執(zhí)行效力的公證書中,當(dāng)事人一旦放棄訴權(quán)、同意公證后,該債權(quán)文書就具有強制執(zhí)行效力,當(dāng)事人不能就同一事項提起訴訟,除非該公證書確有錯誤。
二、 執(zhí)行證書制度的優(yōu)點
執(zhí)行證書制度和賦予強制執(zhí)行效力公證債權(quán)文書,形成一個整體,具有獨特的法律和社會價值。
一是能夠有效降低當(dāng)事人的交易成本。當(dāng)事人通過申請強制執(zhí)行與通過訴訟相比,實現(xiàn)債權(quán)的成本較低。申請強制執(zhí)行公證債權(quán)文書的公證費為債權(quán)標(biāo)的額的3‰,沒有經(jīng)過公證的債權(quán)文書發(fā)生糾紛后進行訴訟需要交納訴訟費、律師費等各種費用。舉例來說,標(biāo)的金額為30萬的財產(chǎn)案件,公證費僅為900元,而法院案件受理費則為5800元,這還沒有計算當(dāng)事人所需要支出的律師費和可能發(fā)生的保全費、評估費等其他經(jīng)濟支出。可以說,沒有經(jīng)過公證的債權(quán)文書發(fā)生糾紛后當(dāng)事人的潛在成本要遠高于公證費。
二是執(zhí)行證書簽發(fā)便捷、快速。相比法院訴訟程序,公證程序時間短。如果通過訴訟實現(xiàn)債權(quán),一般需要經(jīng)過法院的一審二審程序。根據(jù)民事訴訟法,從立案之日起算,普通程序一般在六個月內(nèi)審結(jié),特殊情況還可以延長。如果不服一審判決提起上訴的,二審?fù)ǔJ侨齻€月,有特殊情況的也可以延長。即使適用簡易程序?qū)徖戆讣淖铋L期限也需要三個月。判決下來才能申請執(zhí)行,也就是說一個案件從立案到執(zhí)行通常要經(jīng)過大半年甚至一年多的時間。而根據(jù)公證法的規(guī)定,公證機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理公證申請之日起十五個工作日內(nèi)向當(dāng)事人出具公證書。可以說,公證書的出具期間大大低于訴訟程序,這一時間的縮短能有效防止債務(wù)人拖延時間、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等各種逃避債務(wù)行為的發(fā)生。
三是經(jīng)過公證的債權(quán)文書違約率低,同時被法院裁定不予執(zhí)行的比例也低。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計,經(jīng)過公證的債權(quán)文書相對沒有強制執(zhí)行的債權(quán)文書履約率較高,80%左右的債務(wù)人在執(zhí)行證書簽發(fā)前主動履行了義務(wù),只有約10%的債權(quán)文書通過簽發(fā)執(zhí)行證書進入法院執(zhí)行程序。
三、執(zhí)行證書制度的缺點和形成原因
執(zhí)行證書制度的缺點主要表現(xiàn)在沒有嚴格、統(tǒng)一的送達、異議程序。相比訴訟程序中的應(yīng)訴、舉證、質(zhì)證、判決、二審、送達等一系列嚴密的流程,執(zhí)行證書的簽發(fā)過程欠缺程序的對抗性、嚴格性,債務(wù)人不能很好的行使其抗辯權(quán),這樣的審查給核實內(nèi)容的客觀真實性增加了難度。 一是核實程序?qū)拠啦灰弧!堵?lián)合通知》第五條對公證機構(gòu)簽發(fā)執(zhí)行證書前應(yīng)當(dāng)對債務(wù)事實的發(fā)生、債權(quán)債務(wù)人履行情況、債務(wù)人有無異議等方面的審查做了嚴格規(guī)定,但對具體的程序則沒有作進一步的明確。因此,導(dǎo)致各公證機構(gòu)采用的核實方式都不一樣,主要分為債務(wù)人履約備案方式、信函核實方式、電話核實方式。而各公證機構(gòu)采用何種核實方式主要是源于當(dāng)事人在公證債權(quán)文書中的約定,沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。除了核實的方式不固定,被核實的對象也不固定。有的公證機構(gòu)核實范圍較窄,僅向債務(wù)人核實;有的公證機構(gòu)核實范圍較寬,包括債務(wù)人、擔(dān)保人和抵押人。
二是送達方式單一。《公證程序規(guī)則》規(guī)定,公證書出具以后,可以由當(dāng)事人或人到公證機構(gòu)領(lǐng)取,也可根據(jù)當(dāng)事人的要求由公證機構(gòu)發(fā)送。當(dāng)事人或人在收到公證書后應(yīng)當(dāng)在送達回執(zhí)上簽收。可以看出,公證書的送達是以當(dāng)事人或人主動領(lǐng)取為主,公證處發(fā)送給當(dāng)事人為輔。公證機構(gòu)一般認為自身沒有義務(wù)向被申請執(zhí)行人(債務(wù)人)送達執(zhí)行證書。但在執(zhí)行過程中,被執(zhí)行人和法院對這點也提出質(zhì)疑最多。實踐中,有的法院就明確要求執(zhí)行證書也必須要送達給債務(wù)人。
三是執(zhí)行證書內(nèi)容簡單。相比法院判決,執(zhí)行證書一般在簡要敘述當(dāng)事人雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系之后,就確認債權(quán)金額,內(nèi)容較簡單。而且執(zhí)行證書上一般沒有關(guān)于債務(wù)人的抗辯內(nèi)容,由此容易導(dǎo)致債務(wù)人在法院執(zhí)行程序中對公證債權(quán)文書的公平、公正提出質(zhì)疑,對執(zhí)行標(biāo)的額、利息、遲延履行金以及其他費用產(chǎn)生爭議,影響了法院執(zhí)行的順利開展。
可以發(fā)現(xiàn)造成上述弊端的原因有主觀的,也有客觀的,有制度層面的,也有操作層面的,主要表現(xiàn)在:
第一,現(xiàn)行學(xué)術(shù)界對執(zhí)行證書的存廢有爭議,法律規(guī)定不細化。由于現(xiàn)行《民事訴訟法》和《公證法》并沒有規(guī)定執(zhí)行證書制度,而《聯(lián)合通知》中對執(zhí)行證書的規(guī)定,用的詞語也是“可以”而非“必須”。實踐中,關(guān)于執(zhí)行證書制度的存廢之爭在學(xué)術(shù)界存有爭議。支持者認為,執(zhí)行證書可以明確執(zhí)行標(biāo)的。反對者認為,執(zhí)行證書制度缺少存在的法律依據(jù),并無存在的必要,而且執(zhí)行證書制度是對執(zhí)行名義重復(fù)審查,增加了執(zhí)行程序的繁瑣。
第二,現(xiàn)行體制下,不同公證機構(gòu)的性質(zhì)不同,公證員的個人素質(zhì)和工作責(zé)任心也有偏差,導(dǎo)致部分公證文書質(zhì)量下降。自從2006年公證體制改革開始,公證機構(gòu)正不斷走向市場。現(xiàn)在的公證機構(gòu)存在行政體制、事業(yè)體制、合伙制等幾種形態(tài)。不同的體制導(dǎo)致不同公證機構(gòu)的發(fā)展?fàn)顩r不同,發(fā)展差異較大。同時由于公證機構(gòu)存在著營利性的一面,公證處與公證處之間,公證員與公證員之間也存在著競爭。另外由于公證員的個人素質(zhì)和工作責(zé)任感不同,導(dǎo)致個別公證債權(quán)文書和執(zhí)行證書在辦理中有不規(guī)范現(xiàn)象。
第三,公證機構(gòu)失去調(diào)查權(quán),加大了核實債權(quán)債務(wù)情況的難度。核實債權(quán)債務(wù)原本就是個復(fù)雜的問題,可以說,生效的法院裁判文書、仲裁文書同樣也存在著查明債務(wù)履行情況的問題。對于沒有調(diào)查權(quán)的公證機構(gòu),如何核實更加是個難題。在我國《公證暫行條例》頒布實施后相當(dāng)長的時間內(nèi),公證行為被認為屬于行政行為,公證處被認為屬于行政機關(guān)。隨著公證體制改革,公證制度的行政屬性在逐漸減弱,同時也喪失了調(diào)查取證權(quán)等法定權(quán)力。目前公證員對公證事項的審查很大程度上靠的是個人經(jīng)驗和感覺。
第四,和法院法官的銜接溝通不夠。相對其他法律行業(yè)來說,公證從業(yè)人員較少,屬于一個相對封閉的團體。許多法律專業(yè)人士對公證的理解也仍停留在表面上,更別提普通群眾了。由于公證機構(gòu)和法院分屬不同部門管轄,法律地位不同,兩者之間的制度建設(shè)和依據(jù)的法律法規(guī)也存在較大差異,所以實踐中兩者在對公證債權(quán)文書和執(zhí)行證書的理解上容易出現(xiàn)偏差。同時一旦公證債權(quán)文書或執(zhí)行證書的內(nèi)容中出現(xiàn)爭議或文意表示不清需要釋疑的時候,執(zhí)行法官很少主動征詢公證機構(gòu)的回復(fù)和解釋,公證機構(gòu)也很少主動介入執(zhí)行案件,與法官溝通。
四、完善執(zhí)行證書制度
作為一種影響訴權(quán)的程序,公證機構(gòu)應(yīng)對出具債權(quán)文書公證書和簽發(fā)執(zhí)行證書單獨制定詳細的程序規(guī)則,同時出具執(zhí)行證書時應(yīng)嚴格把關(guān),慎之又慎。
一是,從源頭抓起,在簽訂債權(quán)文書時,公證員就必須嚴格履行告知義務(wù)。
第一,告知當(dāng)事人不能把公證過的債權(quán)文書當(dāng)做保證,公證只是一種法定證據(jù)。告知當(dāng)事人要具有相應(yīng)的風(fēng)險意識,切實按合同條款履行。
第二,明確告知強制執(zhí)行條款的法律意義和可能產(chǎn)生的法律后果。公證機構(gòu)面對的當(dāng)事人素質(zhì)有高有低,文化程度也不一樣。公證人員應(yīng)當(dāng)用通俗易懂的語言向當(dāng)事人解釋清楚強制執(zhí)行條款的法律意義和可能產(chǎn)生的法律后果。
第三,告知債權(quán)人申請出具執(zhí)行證書的程序、期限和舉證責(zé)任。要告知債權(quán)人申請簽發(fā)執(zhí)行證書的期限以及取得執(zhí)行證書后向有管轄權(quán)的法院申請強制執(zhí)行的期限,不然債權(quán)人的預(yù)期利益將會落空。根據(jù)《民事訴訟法》,申請執(zhí)行的期間為二年。債權(quán)人如果申請執(zhí)行證書時超出了法律規(guī)定的執(zhí)行期限,公證機構(gòu)便有權(quán)拒絕簽發(fā)執(zhí)行證書。同時告知債權(quán)人,簽發(fā)執(zhí)行證書后,也要在法定期限內(nèi)向法院申請執(zhí)行。
第四,告知債務(wù)人對公證機構(gòu)出具執(zhí)行證書提出異議的程序、期限、舉證責(zé)任和法律后果。
二是,在簽訂債權(quán)文書時,公證員必須嚴格審核合同內(nèi)容是否真實合法。如果公證員發(fā)現(xiàn)合同中的條款不符合有關(guān)法律規(guī)定的,要認真指導(dǎo)當(dāng)事人修改。
公證債權(quán)文書的給付內(nèi)容要確定,公證的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合《聯(lián)合通知》規(guī)定的條件和范圍,屬于給付貨幣、物品和有價證券的性質(zhì)。公證的債權(quán)應(yīng)當(dāng)是合法的債權(quán),非法債權(quán)如賭博債權(quán)、非法集資、集資詐騙、高利貸等無效。公證員還要核實出資人資金來源,借款用途,核實債務(wù)人的意思表示是否真實。
合同中關(guān)于執(zhí)行的規(guī)定要細化,以防止糾紛。比如,根據(jù)河南省公證協(xié)會擬定的《民間借貸公證業(yè)務(wù)提示》,民間借貸合同中要明確約定債權(quán)人申請強制執(zhí)行時執(zhí)行標(biāo)的的計算方式和計算依據(jù)。同時還應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定核實的方式。除電話核實之外,建議在合同中增加郵寄送達的核實方式。采取郵寄送達方式的,合同當(dāng)中應(yīng)當(dāng)載明被核實人的郵件接收地址。 三是,在執(zhí)行證書出具過程中,嚴格程序,加強審查。審查內(nèi)容主要包括:核實債務(wù)人是否已經(jīng)履行還款義務(wù)或部分履行還款義務(wù),核實債權(quán)是否確實存在,債權(quán)人是否已經(jīng)按債權(quán)文書的約定支付款項、履行義務(wù)。給予債務(wù)人或擔(dān)保人合理的回復(fù)和說明情況時間,并不少于5個工作日。
四是,規(guī)范執(zhí)行證書的文本,借款本金、利息、罰息等的計算要清楚。執(zhí)行證書應(yīng)當(dāng)包括申請人、被申請執(zhí)行人、申請執(zhí)行標(biāo)的和申請執(zhí)行的期限。債務(wù)人已經(jīng)履行的部分,還應(yīng)在申請執(zhí)行標(biāo)的中進行扣除。對于債務(wù)人不履行或不適當(dāng)履行而發(fā)生的違約金、罰息等,根據(jù)債權(quán)人的要求也可以列入申請執(zhí)行標(biāo)的。
五是,規(guī)范《不予出具執(zhí)行證書的決定書》。如果經(jīng)過審查,發(fā)現(xiàn)不符合簽發(fā)證書的條件的,公證機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人明確出具《不予出具執(zhí)行證書的決定書》。該決定書應(yīng)當(dāng)就不予出具執(zhí)行證書的理由和事實進行說明,以使債權(quán)人可以尋找其他的救濟渠道,另行到法院起訴等。
六是,公證機構(gòu)應(yīng)主動加強與法院的協(xié)調(diào)溝通。一份公證書對當(dāng)事人來說最關(guān)鍵的是有用。強制執(zhí)行公證近年來之所以能發(fā)展迅速,受到越來越多當(dāng)事人的歡迎,也是因為能夠及時保護當(dāng)事人的合法權(quán)益、防范風(fēng)險。這項業(yè)務(wù)的發(fā)展得益于法院系統(tǒng)的大力支持,也得力于廣大公證人員的努力實踐。 因此,我們應(yīng)精心呵護這一制度,在法院與公證機構(gòu)之間建立良好的溝通協(xié)調(diào)機制,及時交流遇到的各種難點和熱點問題,盡量達成共識,實現(xiàn)雙贏。同時公證機構(gòu)可以和法院聯(lián)合起來加強對強制執(zhí)行效力公證債權(quán)文書制度的宣傳,使廣大群眾對這一制度有更加深刻的了解,達到快速解決糾紛的目的。
篇5
浙江漢本律師事務(wù)所是一家于20__年3月新成立的律師事務(wù)所,但是律所里的律師要么是在公檢法打拼多年的老手,要么是做了七八年、十幾年專職律師的前輩,他們身上有很多值得我學(xué)習(xí)的地方。
陳__主任曾在__區(qū)法院工作了30多年,有著非常豐富的實踐經(jīng)驗。相比其他律師,他更像一位慈祥的長者。我也曾向他請教過關(guān)于將來如何選擇工作崗位,是立志從事律師行業(yè),還是去公檢法系統(tǒng)磨練。陳主任也給了我很多中肯的意見,讓我這個小菜鳥大概了解了司法實踐。
顧__律師也曾在法院工作多年,正是有幸經(jīng)過他的介紹我才可以進入漢本所實習(xí)。記得剛來律所,他就向我介紹過本地公檢法、律師界的情況,讓我對實踐有了初步理解。他還一直鼓勵我從事法律工作,讓我信心倍增。
潘__律師原本是供職于湖州市檢察院。在檢察院工作多年的他,在刑事案件方面經(jīng)驗豐富。在實習(xí)期間,為了給畢業(yè)論文找靈感,我還找他借過幾本刑法方面的書。他還從實踐角度出發(fā),跟我分析怎樣的論文題目才是讓人耳目一新的。在我跟導(dǎo)師確定了畢業(yè)論文題目后,潘律師還跟我分析過他自己的看法。不愧是在檢察院辦案崗位上工作了多年的前輩,他的很多觀點的確犀利、精辟,給了我很大的啟迪。他也是最會和我們實習(xí)律師說笑的人,經(jīng)常在閑聊間就可以從他那里吸取很多經(jīng)驗。他隨和的態(tài)度也讓我原本初到職場的緊張的心瞬間了放松下來。
施元章律師好像永遠是律所來的最早的人,來得早還能聽見他辦公室放歌的聲音,都超級符合我的口味!每次中午午餐或者下午下班時,他都會招呼大家一聲“吃飯啦!”“下班啦!”讓人感覺他心態(tài)超級年輕。有幸在一起吃過幾次中飯,他爽朗的性格相處起來讓人感覺很舒服,不會有距離感。整個實習(xí)期間,大家都像大哥哥或者叔叔一樣對我很親和。
沈__律師,他的名字我應(yīng)該就會記得好久好久好久。整個實習(xí)期間,我和另一位實習(xí)律師陳智|的主要工作就是整理沈律師的案卷。我大概寫了幾百個沈律師的名字了。也是沈律師,曾帶著我們倆一起去吳興區(qū)織里法庭旁聽(雖然對方當(dāng)事人沒來,沒有見識到法庭辯論的魅力)。作為一個一開始就選擇從事律師行業(yè)的前輩,一路上他也跟我們分享了很多經(jīng)驗,包括他當(dāng)年是如何會選擇當(dāng)律師,當(dāng)律師應(yīng)該具備那些品質(zhì)等。他處理的案件,從民間借貸糾紛到經(jīng)濟合同糾紛,從醫(yī)療糾紛到交通事故責(zé)任糾紛,從民事到刑事,涵蓋各個領(lǐng)域。從他辦過的案子的案卷中,我大概了解了整個案件的辦案流程。
徐__律師,平常在律所見得比較少。但是在不多的行處和微信朋友圈中可以感覺到,他是一個嚴謹認真,有著一種法律人的懷。他曾讓我們幫他檢查法律文書中的語法錯誤,也曾讓我們嘗試著去寫辯護詞。第一次接到寫辯護詞的任務(wù)時,我萬分激動。因為我畢竟不是在這里正式實習(xí),老律師費心愿意帶我,讓我感激萬分。這也是我第一次看到完整的證據(jù)卷宗,這才發(fā)現(xiàn)以前課堂上讓我們寫的案例分析都是被“_割”的案例分析。真正的一個案卷材料,光一個被告人的訊問筆錄就有七八份。還有各種證人的詢問筆錄,每個人的口徑還不相同。要從中找出寫蛛絲馬跡還真是不容易,需要極強的文書數(shù)據(jù)分析能力。徐律師還處理過好幾個工程建設(shè)的案子,那些案子光看案卷已經(jīng)讓我頭疼不已。看來律師不僅僅要有法律功底,其他一些領(lǐng)域,例如經(jīng)濟、建設(shè)工程、醫(yī)學(xué)等,都要有所了解。
__姐是律所的出納,她可愛的娃娃臉讓人感覺好親切和善。陳智|是另一位正式的實習(xí)律師,也是他帶我具體怎么整理卷宗、怎么復(fù)印打印各種文件。我們?nèi)齻€經(jīng)常一起吃午飯,談笑間增進了感情。有幸得到兩位的幫助,才讓我很快融入了律所的日常生活。
我非常珍惜這次在律所實習(xí)的機會,認真完成律師們交個我的任務(wù),遵守律所的工作制度。在律師的指導(dǎo)和自己的努力下,我了解和初步掌握了律師事務(wù)所的運作程序和律師的辦案經(jīng)過及技巧,彌補了知識上的不足,增長了社會見識,對自己學(xué)習(xí)和掌握法律、運用法律以及人際關(guān)系方面的相處都有很深的體會。
我在律所主要的實習(xí)工作包括以下幾項:
1、幫助律所的其他律師辦公,例如復(fù)印材料,查找卷宗等。
這是基本的一些辦公室文書工作,律師們需要接觸很多的材料證據(jù)文書,每一份都關(guān)乎案子的裁判,必須萬分注意。在這些處理文書的過程中,鍛煉了我的細心和耐心
2、接待來客。
聽很多從事律師行業(yè)的前輩說過,律師最重要也是最基礎(chǔ)的就是要有案源,當(dāng)事人信任你才會把重要的案子交給我。每一個來律所咨詢的來客都是懷著焦急的心態(tài)來尋求援助的,律師這個時候可以說是他們的救民稻草。當(dāng)然作為實習(xí)律師,我們還不能為他們答疑解惑,但是至少要做到對他們親切接待,讓他們相信我們律所。
3、整理卷宗。
我和另一位正式的實習(xí)律師陳智|的主要工作就是整理卷宗。早就聽說實習(xí)生的主要任務(wù)就是這個,如何如何無聊乏味。但是我到覺得還蠻有趣的。有案卷可以整理的日子,時間總是過的特別快。各種民事刑事的案件,從借貸糾紛到離婚糾紛,從醫(yī)療糾紛到交通事故責(zé)任糾紛,從經(jīng)濟合同糾紛到建設(shè)工程糾紛,我都看的津津有味。從中我大致了解了整個案件的辦案流程。原本神秘的司法實踐過程開始變得清晰明朗。在學(xué)校里學(xué)習(xí)的各種學(xué)說終究還是要體現(xiàn)在各種法律文書中。一份說理清晰,引用完整正確的起訴狀或者答辯狀能讓人看起來有一種賞心悅目的感覺。
4、起草法律文書。
就像我前面說到的那樣,從第一次接到寫辯護詞的任務(wù)是的激動萬分,到第二次再寫辯護詞時的從容應(yīng)手。我了解了一個真正的案件的證據(jù)材料是怎樣的,又應(yīng)該如何根據(jù)一堆材料來寫法律文書。從一份法律文書中可以體現(xiàn)一個律師職業(yè)素養(yǎng)。
5、跟隨律師旁聽法院開庭。
在大學(xué)里也曾跟學(xué)院一起去旁聽過幾次開庭,包括在知識產(chǎn)權(quán)月宣傳保護知識產(chǎn)權(quán)而在我們法學(xué)院開庭的那一次。在自己家鄉(xiāng)旁聽法院開庭還是第一次,據(jù)帶我們?nèi)サ纳蚵蓭熃榻B,湖州這邊的司法環(huán)境還不錯,即使是公民個人,只要持身份證去旁聽,法院也是很配合的。
很榮幸可以在大學(xué)的最后一年可以來到浙江漢本律師事務(wù)所實習(xí),也是在所里實習(xí)期間,司法考試公布成績,我取得了424分的高分。這也為我將來從事法律事業(yè)打下來一個良好的基礎(chǔ)。但是我不能驕傲,畢竟以前都是在象牙塔里,大學(xué)畢業(yè)真正走上工作崗位,還需要轉(zhuǎn)變心態(tài),變換思考問題的角度,繼續(xù)努力。
最后。我想向為我的實習(xí)提供過幫助和指導(dǎo)的工作人員致謝,感謝你們?yōu)槲业捻樌麑嵙?xí)所作的幫助和努力。實習(xí)時間雖然很短,但我從中感觸頗深。這次實習(xí)還讓我懂得了為人處世的態(tài)度和方式,那就是既要謙虛好學(xué)又要適當(dāng)肯定自己。感謝浙江漢本律師事務(wù)所,感謝實習(xí)期間幫助過我的每一個人。
律師事務(wù)所實習(xí)工作總結(jié)范文2今年__月份,我來到了__律師事務(wù)所進行為期__個月的實習(xí)工作,在去律所實習(xí)之前,我心目中的律師形象,都是自己在電視、電影中看到的樣子:西裝革履,氣宇軒昂,睿智機敏,每天名貴的跑車,出入于豪華的寫字樓,可是當(dāng)自己真正身處于這樣的一群人當(dāng)中時,我才知道自己從前的想法是多么的幼稚,通過這為期__個月的實習(xí)工作,讓我有幸了解了真正的律師群體。
一、工作介紹
我所在的律師事務(wù)所共有職業(yè)律師___名,且都是很有經(jīng)驗的律師,在事務(wù)所工作期間,我經(jīng)過深入了解律師群體總結(jié)出以下幾點。
(一)工作壓力大
我進律所的第一感覺就是忙碌,最具有代表性的應(yīng)該就是電話鈴聲了。我的責(zé)任律師有三個電話:一個小靈通,一個手機,一個座機。據(jù)我統(tǒng)計:他的座機每一個小時響一次,小靈通每二十分鐘響一次,手機半小時左右響一次,這還不包括他主動打出去的電話。往往這邊正和一個“王總”聊合同糾紛,那邊座機響了,當(dāng)事人又向他咨詢案件的進展情況,角色變化之快,令人嘆為觀止。
與“忙”相關(guān)的就是工作壓力,律所一般沒有固定的作息時間,都很自由。但實際上,加班也都是司空見慣,每次晚上18:00點多了,還有人在電腦前忙碌,整理材料,研讀卷宗,很是辛苦。
(二)知識更新快,知識面很廣
中國的法規(guī)更新很快,根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的原則,律師必須要與時俱進,運用最新的法規(guī)處理案件。記得一個合伙人做過房地產(chǎn)糾紛案件,關(guān)于二手房交易稅率問題,原來規(guī)定是5%左右,可國家正好與8月1號出臺新規(guī)定,為打擊炒房,把稅率提高到近四倍。假如律師不能及時掌握最新法規(guī),在訴訟中就會面臨敗訴的危險。
同時,律師實際工作中,會面臨各種各樣的案件,而這些案件中所牽涉到的知識都是你上課所不可能接觸到的。比如你若對房地產(chǎn)不了解,你就不會知道房屋預(yù)測面積和實測面積的區(qū)別。就不會知道套內(nèi)建筑面積和套內(nèi)居住面積的區(qū)別。所以作為一名律師一定要有很廣的知識面,要不斷學(xué)習(xí),不斷更新自己的知識體系。
(三)重要的溝通能力
我在學(xué)校的時候,參加過很多辯論賽,演講賽,曾經(jīng)天真的認為:作一名律師一定要伶牙俐齒,口若懸河。可當(dāng)我進入事務(wù)所后才發(fā)現(xiàn),這種想法其實是很幼稚的。
一定的語言表達能力的確是很重要,但不是最重要的。溝通能力才是更重要的,法庭上法官不喜歡你在那里滔滔不絕,羅羅嗦嗦,而是希望你能言簡意賅的把你的觀點恰如其分的表達出來。當(dāng)事人也不需要你在那引經(jīng)據(jù)典,而是需要你能了解他,想他之所想,言他之所言。這就需要一種溝通能力,這可能也是一種口才,但這種要求比所謂的辯論口才要求高多了,培養(yǎng)起來也是很不容易的,需要你的知識,閱歷,涵養(yǎng)……
(四)律師是一種職業(yè),僅僅是一種謀生的手段而已
其實,律師僅僅是一種普通的職業(yè),一種養(yǎng)家糊口的手段。社會賦予了律師太多的角色,比如維持正義,追求民主之類的。好像律師很崇高,很偉大似的,其實不然,律師也是普通人,也要吃飯,他們付出了自己的勞動,理應(yīng)得到報酬,這就是一個簡單的邏輯。當(dāng)然,律師職業(yè)有他的特殊性,律師是聯(lián)系普通人和國家機器的紐帶,是公眾的代言人。社會上不乏有象康健,王選這樣的杰出的,有良知的優(yōu)秀律師,不過大多數(shù)情況下,律師還是以一個普通勞動者的形象出現(xiàn)的,我們不應(yīng)該把這個職業(yè)神圣化,也不應(yīng)該對他們寄予過高的期望。
(五)律師行業(yè)的收入
關(guān)于律師收入問題,大家似乎都很感興趣。在普通人眼里,律師是所謂的“金領(lǐng)”,是社會上的高收入階層。的確,律師中有很多富豪,當(dāng)律師也可能會成為富豪,但這個前提是你是合伙人,并且要有足夠的案源。
一般掛靠律所的律師,即使說費可能成千上萬,但是律所要拿走其中的大部分,一般律所都有規(guī)定抽成比率,事務(wù)所是50%,一般的律所也是45%以上,這種抽成就叫做所謂的“管理費”。律師也會有很多的社會應(yīng)酬,人際開銷也比較大。同時,廈門也是一個苛捐雜稅很重的城市,這樣以來,實際上最后到律師手里的錢并不是很多了。要真想成為所謂的金領(lǐng),就要努力成為合伙人。成為合伙人的路徑有兩條:第一,自立門戶,開一家律所。
第二,一般律所都有內(nèi)部規(guī)定,業(yè)務(wù)量達到多少可以申請成為合伙人,比如t所就規(guī)定:年業(yè)務(wù)量達到20w就可申請入伙。一般成為合伙人之后,律師的待遇馬上就可以提高一個檔次,真正的成為所謂的金領(lǐng)。
以上就是我這幾天實習(xí)的一些心得,雖說是“管中窺豹”,但也“可見一斑”。律師的確是個很有挑戰(zhàn)性的職業(yè),對體力,智力要求挺高,需要有旺盛的精力,很高的情商。律師不如醫(yī)生,醫(yī)生愈老愈值錢,經(jīng)驗就是財富。但律師不同,我們社會現(xiàn)在正處于社會轉(zhuǎn)型期,變化很快,更新淘汰也是很快,很多舊的套路,辦事方法,很可能馬上就被社會淘汰。所以老律師并不能有太大優(yōu)勢,作為一名律師,想好自己的退路也是很重要的。
律師事務(wù)所實習(xí)工作總結(jié)范文3一、實習(xí)目的
1.通過實習(xí),培養(yǎng)運用所學(xué)的基本技能、基礎(chǔ)理論和專業(yè)知識,去獨立分析和解決實際問題的能力。
2.通過實習(xí),樹立職業(yè)意識,增強敬業(yè)精神,提升世界觀、人生觀和價值觀。
3.通過實習(xí),進一步鞏固專業(yè)知識,提高專業(yè)技能。
4.通過實習(xí),提高適應(yīng)社會的能力和人際交往能力。
5.通過實習(xí),將學(xué)到的理論知識向?qū)嵺`方面轉(zhuǎn)化,盡量做到理論與實踐相結(jié)合。
6.通過實習(xí),學(xué)習(xí)一些辦案經(jīng)驗,提高實踐能力。
二、實習(xí)單位及崗位介紹
____律師事務(wù)所是二一年經(jīng)__省司法廳批準(zhǔn)的臨沂市首家市屬合伙制律師事務(wù)所。該所由具有較高學(xué)術(shù)水平和豐富執(zhí)業(yè)經(jīng)驗的律師組成,以為大中型企業(yè)服務(wù)為重點,以金融、知識產(chǎn)權(quán)、房地產(chǎn)、電力、涉外業(yè)務(wù)、公司法律實務(wù)、企業(yè)改制等業(yè)務(wù)為專長。該所現(xiàn)為__蘭陵集團、臨沂電業(yè)局等十幾家企事業(yè)單位擔(dān)任法律顧問,承辦了許多在知識產(chǎn)權(quán)、涉及業(yè)務(wù)、經(jīng)濟合同、非訴訟法律實務(wù)等方面在全國及省內(nèi)有影響的案件。
我們的崗位是律師助理,主要的工作是協(xié)助律師解決相關(guān)的業(yè)務(wù),包括:在律師業(yè)務(wù)活動過程處理一般事務(wù)性、聯(lián)系性的工作;庭審前的準(zhǔn)備工作,即為律師的開庭審理案件做好準(zhǔn)備工作,使訴訟能順利、高效地完成;在律師的指導(dǎo)下擬寫法律文書;進行或輔助進行調(diào)查取證工作,進行或輔助進行案源開拓工作。
進入律所的中不斷改革。律師的學(xué)習(xí)能力和接受能力始終得保持著高度自覺。在接受之后,又需要將文件上的與實際情況相協(xié)調(diào),尋找平衡點和漏洞點。
千里之行,始于足下,這一個多月短暫而又充實的實習(xí),讓我了解到書本之外的法律。同時也讓我認識到學(xué)校之外的社會。周圍不再是清一色的學(xué)生,而是有著各個年齡、各個職業(yè)、各種素質(zhì)間利益的糾葛。不同的案件,不同的當(dāng)事人,他們的喜怒哀樂、悲歡離合,律師們看多了都有點麻木。律師在執(zhí)業(yè)中要注重保護自己,掌握更多的社交技巧,這次實習(xí)還讓我懂得了為人處事的態(tài)度和方式,那就是既要謙虛好學(xué)又要適當(dāng)肯定自己。雖然法學(xué)專業(yè)學(xué)生所面臨的法律現(xiàn)狀和就業(yè)前景仍然嚴峻,我自身面臨的問題也很多,但實習(xí)給我的啟迪讓我繼續(xù)堅定認定自己的職業(yè)選擇。
律師事務(wù)所實習(xí)工作總結(jié)范文4人于20__年__月~__月份在廣東環(huán)宇京茂律師事務(wù)所完成了將近兩個月的實習(xí)工作。在實習(xí)期間,我親身接觸到了律師實務(wù),實際參與了一些案件的訴訟過程,獨立完成了幾篇律師日常法律文書的寫作。現(xiàn)將實習(xí)期間的工作經(jīng)歷總結(jié)為本報告。主要討論我實習(xí)期間的工作流程、工作內(nèi)容以及我本人的一些感悟。
一、關(guān)于_________律師事務(wù)所
作為廣東知名的專業(yè)型律師事務(wù)所,本所已具備為國內(nèi)外客戶提供全方位優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)的能力,包括訴訟仲裁、外商投資、公司證券、房地產(chǎn)、國際貿(mào)易和反傾銷、尤其在外商投資、資產(chǎn)重組并購和房地產(chǎn)等業(yè)務(wù)領(lǐng)域擁有強大的專業(yè)背景和多年的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗優(yōu)勢,在業(yè)界及客戶中享有廣泛和良好的聲譽。
環(huán)宇律所的組織機構(gòu)嚴謹詳細。具體下屬機構(gòu)包括如下:人力資源部、市場拓展部、房地產(chǎn)部、知識產(chǎn)權(quán)部、金融證券部、海商法部、國際貿(mào)易部、公司業(yè)務(wù)部、外商投資部、仲裁部、訴訟部、行政部、財政部。
二、關(guān)于我在事務(wù)所實習(xí)工作
實習(xí)第一天,我約定的時間內(nèi)來到廣東環(huán)宇京茂律師事務(wù)所。因之前跟鄒主任有聯(lián)絡(luò),所以也就大方起來。財務(wù)總監(jiān)崔姐接待了我,并簡單地進行了基本培訓(xùn)。
指導(dǎo)老師鄒律師有私人助理和一位實習(xí)律師幫忙。所以我的大部分工作也就是協(xié)助實習(xí)律師龐桌以及其助理徐志明師兄。具體工作有以下幾方面:
1、打印復(fù)印材料
復(fù)印區(qū)是我除了自己的辦公桌以外在卓信所待的時間最長的地方。另外一個比較長待的地方是電腦室,在那里打孔、裝訂文件。
2、送取文件
些許是__故,收取數(shù)量較少,但會不時幫律所的律師們郵寄一些快遞郵件。收發(fā)一些郵件之類的。
3、整理文檔
占全部工作內(nèi)容10%。實習(xí)生的必做工作之一。通過這些工作,我對各種案件的基本法律程序有了大致的了解。
4、收集資料
占工作的百分之三十左右。包括通過網(wǎng)絡(luò)、電話的方式,幫助律師搜集案件相關(guān)法律法規(guī)以及地方部門的具體規(guī)定。這項工作我很喜歡,因為可以了解各種不同的法律規(guī)定、相似案例,并且可以同律師討論案件情況。我搜集了關(guān)于外商投資、商標(biāo)注冊、房地產(chǎn)管理、物業(yè)管理等等方面的資料。并且這項工作對鍛煉信息搜集、整理整理能力很有幫助。
例如:在一起關(guān)于租賃合同免租期租金計算糾紛案中,我方作為出租方,如何得到解決讓我方陷入了困局,因為我們國家并沒有相關(guān)的法律法規(guī)條文出示相關(guān)的內(nèi)容,還屬于空白階段。對于免租期的相關(guān)流程程序解決方法也無從而知。后來經(jīng)過大量的網(wǎng)絡(luò)書本查閱,了解到免租期是《企業(yè)會計制度》里第11條規(guī)定的公司企業(yè)可以在簽訂合同的時候給予對方適當(dāng)?shù)膬?yōu)惠實行免租期的規(guī)定。它只是作為出租方給予承租方的一種鼓勵措施,促使合同權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)。只能從北京稅務(wù)局或企業(yè)會計制度仲有類似的規(guī)定。
鄒律師在得到相關(guān)信息后拍手叫好說:我們雖然沒有確鑿的證據(jù)來捍衛(wèi)我們的觀點,可是我們可以采取參照的方式而不是依據(jù)的方式解決這個糾紛,若不能取得調(diào)節(jié)的形式,就算訴諸法律,我們也有取勝的可能。
從這個親身經(jīng)歷的案例中,我深深地懂得了,不顧一切以正當(dāng)?shù)姆绞绞侄稳ケWo當(dāng)事人的利益,是法律賦予律師最神圣的職責(zé)。
5處理各種電子文件表格,數(shù)字計算
實習(xí)第一個月,我?guī)缀跆焯鞂χ臋n表格。還有各種各樣的文書寫作。在民事糾紛中大多數(shù)都涉及到損害賠償?shù)挠嬎悖嬎惴椒▽苯佑绊懙皆V訟請求能否得到法院的支持。而這個時候引入一些基本的會計方法即簡化了計算步驟,又比較容易被法院接受。
例如,在一起侵害承包經(jīng)營權(quán)的侵權(quán)案件中。在計算損害賠償數(shù)額時律師采用了以下方式計算:
1預(yù)期損失,根據(jù)__年同期營業(yè)額為計算標(biāo)準(zhǔn)計算合同解除后原告應(yīng)該獲得的受益。以營業(yè)額的35%為利潤計算標(biāo)準(zhǔn)。
2支付給員工的工資、由于被告的違約,使原告的營業(yè)額下降,但是確必須按照原營業(yè)額給付員工工資,對于多給付的工資,應(yīng)該由被告承擔(dān)
3機器折舊費用,以其可使用年限比照實際使用年限,計算折舊額。
4房屋裝修的費用,裝修的花費,減去使用年度的費用。
如果用會計方法來檢驗,這種計算方式顯然不合理,根據(jù)會計基本公式,利潤等于受益減費用。既然以受益的35計算利潤,那么在主張多支付的工資這一費用,顯然屬于重復(fù)計算。而且在計算折舊費用的時候沒有考慮到凈殘值,以及當(dāng)事人所在行業(yè)所適用的會計準(zhǔn)則的規(guī)定。這樣的訴訟請求很難得到法院支持。
三、實習(xí)工作接觸到的人和感悟
1、律師
環(huán)宇京茂律所擁有較大的律師師資力量。環(huán)宇律所首席合伙人何培華主任就是一位資深的律師工作者。還有鄒耀明主任、謝成巧主任、孫圣愛主任、朱國幀主任等等。他們往往都是大家風(fēng)范,做事沉穩(wěn)利落,工作效率極高。在他們面前,你總會有種直面英雄之感。
2、律所同事
在律所,工作和交流是一件輕松的事,他們大多都很隨和熱情,非常健談,也很真誠對人。
3、當(dāng)事人
在律所你會跟隨指導(dǎo)律師會見各種各樣不同的當(dāng)事人,期間相差之大,語言隔膜之多,都考驗?zāi)愕目偨Y(jié)技巧。在人生閱歷方面有很大的提高。
最后感謝廣東環(huán)宇京茂律師事務(wù)所給我這個機會在此實習(xí)工作,還有鄒耀明律師,龐卓律師以及徐志明師兄。還有律所的崔姐,常俊俊師姐,王志祥師兄,小何姐,小鄭姐,劉亮師兄,劉煒師兄。謝謝你們在實習(xí)期間對我的鼓勵和支持。
律師事務(wù)所實習(xí)工作總結(jié)范文5作為一名大學(xué)生,我很高興能到律師事務(wù)所實習(xí),這次的實習(xí)雖然說不上收獲豐富,但是也是有一定的收獲了,至少學(xué)到了很多在課堂上學(xué)不到的知識,也積累了社會經(jīng)驗。
還記得剛到律師事務(wù)所實習(xí)的時候,整天就是在辦公室看看報紙和看書,然后就是打掃衛(wèi)生,我真覺得這樣是學(xué)不到東西。經(jīng)過了一段時間的無聊度日后,律師事務(wù)所主任終于找我去他辦公室談話了,然后和我深刻的交流了一番,說做律師這個行業(yè)專業(yè)知識雖然很重要,但是更重要的就是跟人溝通交流,還說我性格太內(nèi)向,來律師事務(wù)所也有一段時間了,也不會主動和同事溝通交流,要我以后一定要改正這一點,在律師事務(wù)所實習(xí)的第一點就是要學(xué)會與人溝通交流,不會溝通,是肯定在這個行業(yè)很難混的。主任的這番話是說到我心坎里去了,寥寥幾句話就把我的缺點說出來了,雖然我也喜歡聽別人對我的夸獎,但是能有人敢于說出自己的缺點也是很難得的。我本身就性格內(nèi)向,這個是從小學(xué)開始就形成的性格,也是我一直不敢面對的,但是我現(xiàn)在是一個即將畢業(yè)踏入社會的大學(xué)生了,我要敢于面對自己的弱點,并且努力改正它,這樣我才能更好的立足于這個競爭激烈的社會,從今天開始,我就要重視自身的這個問題了,努力提高自己,改善自己。